ДОГОВОР КОММЕРЧЕСКОЙ КОНЦЕССИИ КАК ПРАВОВАЯ ФОРМА ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫХ ПРАВ В ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ.

Введение

В экономике России стали появляться и развиваться методы и способы ведения предпринимательской деятельности, ранее возникшие и успешно практикующиеся в иностранных государствах. Одним из таких способов является коммерческая концессия.
Коммерческая концессия как способ осуществления предпринимательской деятельности чрезвычайно выгодна для обеих сторон договора. Правообладате¬лю она позволяет с минимальными издержками стремительно расширить биз¬нес и увеличить долю своего присутствия на рынке. Пользователю коммерческая концессия предоставляет возможность открыть собственное дело по заранее разработанной и апробированной технологии, с повышенной вероятностью того, что вновь открываемое предприятие окажется успешным и не потерпит крах. Эти выводы подтверждает и опыт иностранных государств.
Коммерческая концессия представляет собой уникальную возможность ста¬новления и развития предпринимательства, особенно для малого и среднего бизнеса, которая является основой экономики в развитых государствах. Таким образом, развитие коммерческой концессии в Российской Федерации может способствовать укреплению российской экономики в целом. Коммерческая концессия является относительно новым для России способом осуществления предпринимательской деятельности. Практика применения право¬вых норм, регулирующих коммерческую концессию, обнажает ряд проблем и ука¬зывает на несовершенство законодательства в данной области. Несмотря на эконо¬мическую эффективность, «привлекательность» коммерческой концессии, а также на то, что законодательная база для развития коммерческой концессии в России появилась еще в 1996 г. (с введением в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации ), коммерческая концессия в России развивается достаточ¬но умеренными темпами. И одной из главных причин низкой динамики развития коммерческой концессии в России, по мнению ряда ведущих специалистов и прак¬тиков в данной области, являются недостатки правового регулирования.
В теории современного российского гражданского права также существует ряд проблем, противоречий и вопросов, касающихся правового регулирования коммерческой концессии.
Таким образом, актуальность темы исследования определяется: во-первых, высокой эффективностью коммерческой концессии как способа осуществления предпринимательской деятельности и его значением для раз¬вития экономики государства в целом. Это, в свою очередь, обусловливает необходимость становления, развития данного способа в предприниматель¬ской практике в России и его поддержку со стороны государства; во-вторых, несовершенством правового регулирования коммерческой кон¬цессии; в-третьих, необходимость в разрешении существующих противоречий в рамках темы исследования.
Вышеизложенные соображения предопределили выбор темы дипломной работы.
Тема настоящей работы ранее поднималась в научных исследованиях. Наибольшее внимание в них было уделено изучению договора коммерческой концессии. В частности, вопросам правового регулирования договора коммерческой концессии посвящены науч¬ные труды таких видных российских цивилистов, как М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, А.П. Сергеев, Е.А. Суханов, Б.И. Пугинский.
Заслуживают внимания и научные работы Г.Е. Авилова, Г.Н. Черничкиной, И.В. Рыковой, Л.А. Трахтенгерц, А.В. Цират, посвященные проблемам правового регулиро¬вания договора коммерческой концессии.
В 2003 году О.А. Орлова защитила диссер¬тацию на соискание степени кандидата юридических наук «Договор коммерче¬ской концессии по российскому и зарубежному законодательству», предметом которой являются правовая конструкция договора коммерческой концессии, закрепленная в главе 54 Гражданского кодекса РФ, а также нормы зарубежного законодательства в области франчайзинга и практика их применения. В 2004 году С.А. Бобков защитил диссер¬тацию на соискание степени кандидата юридических наук «Правовое регулирование коммерческой концессии в Российской Федерации», где исследовалась коммерческая концессия как многоаспектная категория; правовые нормы, регулирующие коммерческую концессию, проблемы их применения и совершенствования.
Также в работе использованы труды россий¬ских практиков в области франчайзинга: В.В. Довганя, Председателя совета директоров Российской ассоциации франчайзинга А.З. Майлера, О.В. Ново¬сельцева. В процессе подготовки дипломной работы были изучены и специализированные издания о франчайзинге зарубежных авторов: М. Мендельсона, Джона Д. Дэниелса, К. Маккоскера.
При написании дипломной работы было использовано действующее законодательство РФ, судебная практика (постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, постановления Федеральных арбитражных судов) и дру¬гие специализированные материалы, предоставленные ООО «РестАрт» во время прохождения преддипломной практики.

Введение 3
Глава 1. Теоретические основы договора коммерческой концессии в Российской Федерации 8
1.1 Соотношение правовых конструкций «коммерческая концессия» и «франчайзинг» 8
1.2 Правовое регулирование отношений коммерческой концессии (франчайзинга) в правовых системах зарубежных стран 14
1.3 Юридическая природа и значение договора коммерческой концессии при осуществлении предпринимательской деятельности 23
Глава 2. Правовое регулирование договора коммерческой концессии 33
2.1 Понятие, субъекты и предмет договора коммерческой концессии 33
2.2 Форма и порядок заключения договора коммерческой концессии 41
2.3 Условия договора коммерческой концессии и их реализация 49
2.4 Изменение и прекращение договора коммерческой концессии 60
Глава 3. Проблемы применения договора коммерческой концессии в предпринимательской деятельности 68
3.1 Особенности определения комплекса исключительных прав, передаваемого по договору коммерческой концессии 68
3.2 Коммерческое обозначение как объект исключительных прав 75
Заключение 87
Список литературы 92

Список литературы

Нормативно-правовые источники

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 года) // Российская газета. 1993. - № 237.
2. Конвенция по охране промышленной собственности (Париж, 20 марта 1883 г.) // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 1996. - № 2. С. 49-59.
3. Основы Гражданского Законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 года № 2211-I // Ведомости ВС СССР. 1991. № 26. Ст. 733.
4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 года №51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. - №32. Ст. 3301.
5. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 года №14-ФЗ // СЗ РФ 1996. - №5. Ст. 410.
6. Арбитражно-процессуальный кодекс Российской Федерации от 24 июля 2002 года №95-ФЗ // СЗ РФ. 2002. - № 30. Ст. 3012.
7. Закон РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рыках» от 22 марта 1991 года №948-1 // Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ. 1991. - № 16. - Ст. 499.
8. Федеральный закон «О защите прав потребителей» от 7 февраля 1992 г. №2300-1 // СЗ РФ. 1996. - №3. Ст.140.
9. Федеральный закон «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» от 23 сентября 1992 г. №3523-1 // Российская газета. - 1992. - № 229.
10. Федеральный закон «О правовой охране топологий интегральных микросхем» от 23 сентября 1992 г. №3526-1 // Российская газета. - 1992. - № 230.
11. Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 года №3517-1 // Российская газета. 1992. - № 225.
12. Федеральный закон «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 23 сентября 1992 г. №3520-1 // Российская газета. - 1992. - № 228.
13. Федеральный закон «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 г. №5351-1 // Российская газета. - 1993. - № 147.
14. Федеральный закон «О селекционных достижениях» от 6 августа 1993 г. № 5605-1 // Российская газета. - 1993. - № 170.
15. Федеральный закон «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря 1995 г. 225-ФЗ//СЗ РФ. 1996г. - №1. Ст. 18.
16. Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001г. №128-ФЗ // СЗ РФ. 2001. - №33 (часть 1). Ст. 3430.
17. Федеральный закон «О внесении изменений и дополнений в Закон Российской Федерации «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров» от 11 декабря 2002 г. № 166-ФЗ // СЗ РФ. - 2002. - № 50 - Ст. 4927.
18. Постановление Центрального Исполнительного Комитета СССР и Совета Народных Комиссаров СССР «О введении в действие положения о фирме» от 22 июня 1927 г. // Известия ЦИК Союза ССР и ВЦИК. - 1927. - № 153.
19. Приказ МНС РФ «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)» от 20 декабря 2002 г. № БГ-3-09/730 // Российская газета. 2003г. - № 15.
20. Приказ Роспатента «О Правилах регистрации договоров о передаче исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированную топологию интегральной микросхемы и права на их использование, полной или частичной передаче исключительного права на программу для электронных вычислительных машин и базу данных» от 29 апреля 2003 г. №64 // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 2003. - №36. С. 71-95.
21. Приказ Роспатента «О Правилах соствления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания» от 5 марта 2003 г. № 32// Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 2003. - № 16. С. 61-98.
22. Приказ Минфина РФ «О регистрации договоров коммерческой концессии (субконцессии)» от 12 августа 2005 г. № 105н // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. - № 38. С. 64-69.

Правоприменительная практика
1. Постановление Президиума ВАС РФ от 5 марта 2002 г. № 4193/01 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2002. - № 6.
2. Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11 августа 1999 г. N Ф04/1591-202/А81-99 / Документ официально опубликован не был // Справочная правовая система ГАРАНТ.
3. Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 4 ноября 1999г. № КГ-А40/3549-99 / Документ официально опубликован не был // Справочная правовая система ГАРАНТ.
4. Постановление Федерального Арбитражного суда Московского округа от 10 сентября 2001 г. № КА-А40/4873-01 / Документ официально опубликован не был // Справочная правовая система ГАРАНТ.
5. Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 6 мая 2002 г. № Ф04/1591-285/А70-2002 / Документ официально опубликован не был // Справочная правовая система ГАРАНТ.
6. Постановление Федерального Арбитражного Суда Московского округа от 30 декабря 2002 г. № КГ-А40/8364-02 / Документ официально опубликован не был // Справочная правовая система ГАРАНТ.

Специальная литература
1. Авилов Г.Е. Коммерческая концессия (глава 54) // Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Текст, комментарии, алфавитно-предметный указатель / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. М., 1996. 555 с.
2. Артемов О.Ю, Овчинникова Н.В. Франчайзинг в предпринимательской деятельности: история и современность // Предпринимательство в России: Теория и практика. Материалы III Чаяновских Чтений. М. - 2003. С. 21-24.
3. Белов А.П. Международное предпринимательское право: Практич. пособ. - М., 2001. 161 с.
4. Бобков С.А. Коммерческая концессия как институт в российском гражданском праве // Журнал Российское право. - 2002. - №10. С. 82-87.
5. Бобков С.А. Коммерческое обозначение как объект исключительных прав // Журнал росийского права. 2004. №1. С. 56-61.
6. Бобков С.А. Правовое регулирование коммерческой концессии в Российской Федерации: Автореф. дисканд. юрид. наук. М.: Издательство Российского государственного торгово-экономического университета, 2004. 23 с.
7. Большой юридический словарь / Под ред. А. Я. Сухарева, В. Д.Зорькина, В. Е. Крутских. М.: ИНФРА-М, 1998. 744 с.
8. Бондаренко Ю.А. Франчайзинг и перспективы его развития в России // Финансы. - М. - 1994. - № 12. - С. 20-22.
9. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. Изд. 2-е, испр.- М.: Статут, 2001. 1369 с.
10. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2004. 1055 с.
11. Бузанов В.Ю. Правовой режим коммерческих обозначений // Законодательство. 2002. - №8. С. 36-39.
12. Витрянский В.В. Законодательство о несостоятельности (банкротстве) // Хозяйство и право. - 1998. - № 3. С. 31-34.
13. Гаврилов Э.П., Данилина Е.А. Комментарий к Закону РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров». М.: Издательство «Экзамен», 2004. 298 с.
14. Городов О.А.Фирменное наименование и основания его использования коммерческими организациями // Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Сборник научных статей. Выпуск 5 / Под ред. Попондопуло В.Ф., Скворцова О.Ю. М.: Волтерс Клувер, 2005. 348 с.
15. Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. - М.: Юристъ, 2004. 584 с.
16. Гражданское право. Т. 2. Полутом 1: Учебник / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2004. 629 с.
17. Гражданское право. Часть 2. Обязательственное право: Учебник / Под ред. В.В. Залесского. М., 2000. 571 с.
18. Гражданское право: Учеб.: В 3 т. Т. 1. 6-е изд., перераб. и доп. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М.: ТК Велби, 2002. - 776 с.
19. Гражданское право: Учеб.: В 3 т. Т. 2. 4-е изд., перераб. и доп. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2004. 848 с.
20. Гражданское право: Учеб.: В 3 т. Т. 3. 4-е изд., перераб. и доп. / Отв. ред. А.П. Сергеев, Ю.К. Толстой. М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2005. - 784 с.
21. Гришаев С.П. Патентный закон Российской Федерации. Комментарий. - М.: Юридическая литература, 2004. 258 с.
22. Данилов М.В. Договор коммерческой концессии // Судебно-арбитражная практика Московского региона. Вопросы правоприменения. - 2003. - № 3. С. 21-28.
23. Довгань В.В. Франчайзинг: путь к расширению бизнеса. Организация, технология, методы, аспекты. Практическое пособие для предпринимателей. - Тольятти: Дока-Пресс, 1994. 231 с.
24. Дьяченко Д. Фатальный успех концессии // Право и экономика. 1999. - № 2. С.34-39.
25. Дэниэлс Джон Д., Радеба Ли Х. Международный бизнес: внешняя среда и деловые операции. - М., 1994. 271 с.
26. Евдокимова В. Франшиза и договор коммерческой концессии в Гражданском кодексе РФ // Хозяйство и право. 1997. - №12. С. 113-114.
27. Ершова Е.А. Гражданско-правовая роль особых нематериальных активов в странах общего права // Законодательство. 2002.- №12. С.12-15.
28. Занковский С.С. Предпринимательские договоры / Отв. ред. В.В. Лаптев. М.: Волтерс Клувер, 2004. 304 с.
29. Ивачев И. Фирменное наименование // эж-ЮРИСТ. 2005. - № 2. С. 33-34.
30. Ичитовкин Б. Сегодняшние реалии малого бизнеса // Экономические науки. - М., 1990. - № 5. - С. 64-68.
31. Кабалкин А.Ю. Толкование и классификация договоров // Российская юстиция. 1996. - № 7. С. 39-41.
32. Кельцева А.А. Индивидуальные предприниматели - партнеры торговых фирм // Законодательство. 1999. - № 1. С. 10-12.
33. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй / Под ред. Т.Е.Абовой, А.Ю.Кабалкина. - М.: Юрайт-Издат, 2004. 974 с.
34. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). Изд. 3-е, испр. и доп. / Отв. ред. О.Н.Садиков. - М.: Инфра - М, 1998. 799 с.
35. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный). 4-е изд. / Отв. ред. О.Н. Садиков. - М.: Контракт, 2003. 735 с.
36. Комментарий к законодательству об охране интеллектуальной собственности / Под ред. М.И. Еременко. - М.: Фонд «Правовая культура», 1997. 256 с.
37. Комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под ред. Брагинского М. И. - М.: Фонд «Правовая культура», 1996. 448 с.
38. Коммерческое (торговое) право: Учебник / Под ред. Ю.Е. Булатецкого и В.А. Язева. - М.: ИД ФБК-ПРЕСС, 2002. - 400 с.
39. Костькова О.В. Постатейный комментарий к ФЗ «Об авторском праве и смежных правах». М.: Новая правовая культура, 2005. 282 с.
40. Кранц Е. Непростой договорный институт // эж ЮРИСТ. 2004. - №32. С.23-24.
41. Маккоскер К. Франчайзинг - пример взаимовыгодного сотрудничества предпринимателей // Малый бизнес, рынок и общество. - М. - 1992. - № 3. - С. 18
42. Маковский А. О концепции и некоторых особенностях второй части Гражданского кодекса // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 1996. - № 5. С. 67-78.
43. Маркова В.Д. Франчайзинг // ЭКО: Экономика и организация промышленного производства. Новосибирск. - 1993. - № 12. - С. 116-119.
44. Медведев А.В. Товарный знак: отражение в бухгалтерском учете // Хозяйство и право. 1997. - № 9. С. 14-15.
45. Межуев С., Кузнецова Ю. Франчайзинг в России // Вестник Министерства Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства. - 2002. - № 6. - С. 64-68.
46. Мендельсон М. Руководство по франчайзингу / Пер. с англ. Л.Т. Исаенковой и И.Г. Минервина. - М.: Соваминко, 1995. 176 с.
47. Минеева И. Успех и неуспех франшизы - составляющие очевидны // Бизнес адвокат. 2000. - № 5. С.20.
48. Нам К. Коммерческая концессия // Бизнес-адвокат - 1997. - № 1. С. 22-28.
49. Новосельцев О.В. Оценка коммерческой концессии // Хозяйство и право. - 2000. - №3. С. 99-105.
50. Новосельцев О.В. Франчайзинг: история развития, правовое регулирование, оценка // Финансовая газета. - 1999. - №18, 19, 21.
51. Ожегов С.И. Словарь русского языка. - М., 1988. 553 с.
52. Орлова О. А. Договор коммерческой концессии по российскому законодательству: Автореф. дисканд. юрид. наук. Саратов: Издательство Саратовской государственной академии права, 2003. - 23 с.
53. Орлова О. А. Договор франчайзинга // Право и экономика. 2003. - №7. С. 45-47.
54. Орлова О. А. Коммерческая концессия или франчайзинг? // Актуальные проблемы международного частного права: Сборник научных статей / Под ред. Н.П. Антипова. - Саратов: Издательство Саратовской государственной академии права, 2003. - С. 26-35.
55. Орлова О.А. Место и роль договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров // Законодательство и экономика. 2003. - № 6. С. 18-24.
56. Панченко Т.М. Передача и поступление неисключительных прав на нематериальные активы // Аудиторские ведомости. 2001. № 10. С.25-28.
57. Практикум по франчайзингу для российских предпринимателей / Под ред. А. Майлера, С. Силинга и др. М.: Фонд развития науки, техники и франчайзинга, 1997. 194 с.
58. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. - М.: Изд-во «Зерцало», 2000. 218 с.
59. Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. - М. - 2001. 362 с.
60. Рудашевский В., Фурщик М. Инвестиции и франчайзинг // Инвестиции в России. - 1997. - № 9/10. - С. 42-48.
61. Рыкова И.В. Договор коммерческой концессии // Бухгалтерский учет. 2002. - № 15. С. 29-33.
62. Рыкова И.В. Коммерческая концессия - франчайзинг? // Оборудование, рынок, предложение, цены. - 2001. - № 2. - С.37-42.
63. Рыкова И.В. Франчайзинг: новые технологии, методология, договоры. М.: Современная экономика и право, 2000. 224 с.
64. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М., 2000. 526 с.
65. Сирополис Н.К. Управление малым бизнесом: Руководство для предпринимателей. - М., 1997. 140 с.
66. Суханов Е.А. Коммерческая концессия // Хозяйство и право. - 1996. - №11 - С. 15-23.
67. Сухова Г. О некоторых вопросах защиты права на товарный знак // Хозяйство и право. - 1998. - № 4. С. 34-39.
68. Теория государства и права: Учебник для вузов / Под ред. В.М. Корельского, В.Д. Перевалова. М.: Изд-во «Норма», 2000. 287 с.
69. Федоренкова Л. Франчайзинг: немного истории // Торговая газета. 2004. - № 52. С. 18-19.
70. Фридман В. Франчайзинг характер сложный, неярко выраженный // эж-ЮРИСТ. 2004. - №32. С.16.
71. Цират А.В. Франчайзинг и франчайзинговый договор: Учебно-практическое пособие. Киев: Истина, 2002. 240 с.
72. Черничкина Г.Н. О предмете договора коммерческой концессии // Современное право. 2003. - №8. С. 30-33.
73. Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т.1. - СПб., 1908. 278 с.
74. Шулус А., Быченко Н. Франчайзинговые формы предпринимательства (объективные основы, противоречия и принципы поддержки) // Российский экономический журнал. -1998. - №1. С. 44-47.
75. Янушкевич И.П. Коммерческая концессия (франчайзинг). Учебное пособие. - М.: ИНИЦ Роспатента, 2000. 190 с.