Обособленные подразделения юридических лиц.

2.1. Филиал

Определение «филиала» включает пять основных признаков: во-первых, это подразделение юридического лица; во-вторых, обособленное; в-третьих, расположенное вне места нахождения юридического лица; в-четвертых, осуществляющее все функции юридического лица или их часть, в том числе функции представительства; в-пятых, филиал также не является юридическим лицом.
Примечательно, что филиалы некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и некоторых других организаций, на которые распространяется принцип специальной равоспособности юридических лиц, могут выполнять только те функции, которые соответствуют целям деятельности, предусмотренным в учредительных документах юридического лица.
В отличие от этого филиалы коммерческой организации, на которые не распространяется принцип специальной правоспособности, могут заниматься любой, не запрещенной законом деятельностью.
В действующем гражданском законодательстве понятия «филиал» и «представительство» строго привязаны к понятию «юридическое лицо». Слово «филиал» будет нести смысловую нагрузку только в совокупности со словосочетанием «юридическое лицо».
В дореволюционный период законодательное определение «филиала» отсутствовало, как и не было законодательного определения «юридического лица».
Известный цивилист прошлого века Г.Ф. Шершеневич, анализируя взгляды представителей различных правовых школ, пришел к выводу, что под именем юридического лица понимается все то, что, не будучи физическим лицом, признается со стороны закона способным ввиду определенной цели быть субъектом права. Этот самостоятельный субъект существует независимо от физических лиц, для которых он непосредственно установлен, поэтому может вступать с ними в сделки, например, акционерная компания с каким-либо своим акционером. Так как юридическое лицо-субъект фиктивный, то ему должны быть чужды те права, которые связаны с физической природой человека, каковы брачные отношения и имущественные, вытекающие из семейственности. Юридическое лицо может приобретать только имущественные права.
Ст. 684 Устава торгового 1902 г. упоминает конторы, которые «производят от той же фирмы отдельные коммерческие дела». Г.Ф. Шершеневич именовал их «филиальными конторами». Он писал: «Закон предписывает особое счетоводство филиальным конторам предприятия, тем более обязательно особое счетоводство для отдельных предприятий. По правилам бухгалтерии, иначе и нельзя вести счетоводство, и если бы предприниматель завел одно счетоводство по писчебумажной фабрике и молочной ферме, то его книги не оказались бы в требуемой законом исправности, так как ни один эксперт не в состоянии был бы выяснить положение дел».
Несмотря на то, что определение юридического лица в вышеуказанных законах не давалось, предприятия обладали всеми необходимыми признаками самостоятельности и именовались общим понятием «торговое предприятие».
Первое упоминание о филиале появилось лишь в Гражданском кодексе РФ 1964 г. Однако филиал был указан в ст. 31 ГК РФ 1964 г. без конкретизации его правового статуса. Основы Гражданского законодательства Союза ССР того времени также не содержали определения «филиала» и «представительства».
Ст. 24 Основ Гражданского законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 года давала то же понятие «филиала», которое содержится в нынешнем законодательстве.
Главным документом, определяющим порядок работы данного вида подразделения и его принадлежность к конкретному юридическому лицу, является положение о филиале, утверждаемое юридическим лицом. Руководитель филиала назначается на должность юридическим лицом. Филиал, так же, как и представительство, должен быть указан в учредительных документах юридического лица.
Как видим, признаки филиала полностью совпадают с признаками представительства, за исключением функциональных обязанностей. Функции представительства гораздо уже по сравнению с функциями филиала, о чем будет изложено позже.
М.И. Брагинский в комментариях к Гражданскому кодексу Российской Федерации указывает, что поскольку ни филиал, ни представительство самостоятельными субъектами права не являются, представителями юридического лица, с точки зрения Гражданского кодекса Российской Федерации, признаются непосредственно руководители филиала и представительства, и именно они (а не представительство и филиал) должны иметь доверенность юридического лица. С освобождением руководителя от его обязанностей доверенность автоматически утрачивает силу. Высший арбитражный суд РФ признает, что руководители обособленных подразделений, к числу которых отнесены прежде всего филиалы и представительства, должны иметь полномочия, оформленные доверенностью юридического лица либо предусмотренные в его уставе или в положении об обособленном подразделении.
При этом в случае, когда полномочия были подобным образом оформлены, отсутствие в тексте договора, подписанного руководителем обособленного подразделения, указания на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его уполномочию, само по себе не может служить основанием для признания такого договора недействительным. Напротив, предлагается считать, что указанный договор заключен от имени юридического лица. Позиция Высшего арбитражного суда РФ, допускающего наделения руководителя филиала и представительства необходимыми полномочиями другим способом, кроме выдачи доверенности, вызывает определенные сомнения: и филиал и представительство наделяются имуществом самим юридическим лицом.
При этом обособленность имущества как филиала, так и представительства носит относительный характер, поскольку это имущество продолжает оставаться имуществом самого юридического лица. По этой причине взыскание по долгам юридического лица может быть обращено на имущество, выделенное филиалу и представительству независимо от того, связаны долги юридического лица с деятельностью филиала и представительства или нет. Точно так же по долгам, связанным с деятельностью филиала и представительства, юридическое лицо несет ответственность всем принадлежащим ему имуществом.
Важным представляется вопрос о моменте создания юридическим лицом обособленных подразделений. Если взять во внимание диспозицию п. 2 ст. 51 ГК РФ, в котором указывается, что юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации, то по аналогии можно предположить, что и обособленные подразделения юридического лица должны считаться созданными с момента их государственной регистрации.
Однако вопросы регистрации филиалов и представительств и иных подразделений законодательство никогда не поднимало. Исключение можно сделать лишь в отношении кредитных организаций, имеющих специфическую форму образования и приобретения статуса таковых.
Так, согласно положениям Инструкции ЦБ РФ «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» представительство кредитной организации открывается (закрывается) по решению органа управления кредитной организации, которому это право предоставлено в соответствии с уставом кредитной организации. Кредитная организация в день открытия своего представительства направляет по одному экземпляру уведомления об этом в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью, и в территориальное учреждение Банка России по месту открытия представительства. Филиал кредитной организации вправе начать осуществление банковских операций и сделок с даты внесения сведений о нем в Книгу государственной регистрации кредитных организаций и присвоения порядкового номера».

СОДЕРЖАНИЕ



Введение....3


Глава I. Понятие и признаки обособленных подразделений
юридических лиц
1.1. Территориальная обособленность......................6
1.2. Организационная обособленность.........................................11
1.3. Имущественная обособленность....19


Глава ІІ. Виды обособленных подразделений юридических лиц
2.1. Филиал.......34
2.2. Представительство....47
2.3. Иное обособленное подразделение юридического лица......59


Заключение..66

Список использованных источников и литературы70

Приложение 1..78
Приложение 2......79


Введение

Актуальность темы исследования. В настоящее время в Рос¬сии имеет место тенденция образования экономически мощных интегрированных бизнес-групп (финансово-промышленных групп, холдингов и других предпринимательских объединений). Данный процесс обусловлен стремлением субъектов предпринимательской деятельности к эффективному производству, ибо современные тех¬нологии требуют таких колоссальных затрат, что оказываются под силу лишь крупным производителям.
Известно, что подобные объединения появились как в результа¬те приватизации государственных и муниципальных предприятий, так и вследствие естественных интеграционных процессов концен¬трации промышленного производства и финансового капитала.
В условиях происходящего в настоящее время процесса укруп¬нения и слияния (поглощения) капиталов, а также при отсутствии четких правовых форм различных корпоративных объединений актуальной становится проблема правового оформления расшире¬ния сферы предпринимательской деятельности, в том числе терри¬ториально, в рамках одного субъекта предпринимательской дея¬тельности (одного юридического лица).
Статус юридических лиц достаточно полно освещен в юридиче¬ской литературе и регламентирован в нормативных актах. Однако проблемам входящих в них структурных подразделений наука до сих пор не уделяла должного внимания. Между тем этот вопрос имеет не только теоретическое, но и практическое значение. Про¬блематика дипломного исследования приобретает особую актуальность в условиях концентрации производства, происходя¬щей в различных сферах экономики.
Степень научной разработанности темы исследования. Проблема правового статуса обособленных подразделений юридических лиц довольно часто предметом научных интересов исследователей. Среди правоведов, которые посвящали свои работы изучению обозначенного данного вопроса необходимо выделить И.В. Самойлова, А. Малюшина, Д.М. Щекина, И.В. Перевалову, В.С. Якушева, Е.Ф. Лощенкову, В. Нарежного, Л.А.Дроздову и др.
В современной правовой науке ввиду принятия Гражданского кодекса, исследования проблем правового статуса обособленных подразделений юридических лиц значительно активизировались. Достаточно много внимания уделяется как отдельным аспектам указанной проблемы, так и её исследованию в целом. Вместе с тем, ряд важных аспектов проблематики, связанных с созданием и прекращением деятельности филиалов, представительств и иных обособленных подразделений юридических лиц, несмотря на их первостепенную методологическую, научную и практическую значимость, до сих пор остается мало исследованным.
Актуальность избранной темы исследования и недостаточность ее разработанности определили цели и задачи исследования.
Основная цель исследования заключается в том, чтобы на основе учета достижений правовой науки, опыта исследования соответствующих правовых норм определить особенности правового статуса обособленных подразделений юридических лиц.
Исходя из цели дипломного исследования, определены следующие его задачи:
1) изучить признаки и дать общее определение понятие «обособленное подразделение юридических лиц»;
2) выявить особенности филиала как обособленного подразделения юридических лиц;
3) определить основные черты представительства как обособленного подразделения юридических лиц;
4) установить особенности иных обособленных подразделений юридических лиц.
Объектом дипломной работы выступают теоретико-правовые положения и подходы к формированию понятия и видов обособленных подразелений юридических лиц.
Предметом исследования является комплекс правовых норм, которые устанавливают правовой статус обособленных подразделений юридических лиц.
Методологической основой дипломной работы является общенаучный диалектический метод познания, позволяющий рассматривать обособленное подразделение юридического лица как динамическую категорию, зависящую от экономических, правовых и социально-политических факторов в определенную историческую эпоху. Также были использованы методы анализа, синтеза, аналогии и обобщения, сравнительно-правовой и формально-логический методы.
Нормативной правовой основой исследования являются Конституция Российской Федерации 1993 г., законодательные акты Российской Федерации как общего характера (Гражданский кодекс, Налоговый кодекс и др.), так и специального характера, нормативные правовые акты Правительства Российской Федерации и иные подзаконные акты федерального уровня, акты органов судебной власти.
Структура работы обусловлена предметом исследования и состоит из введения, двух разделов, заключения и списка использованных источников и литературы.


Глава I. Понятие и признаки обособленных подразделений
юридических лиц

Обособленные подразделения юридического лица обладают качественными особенностями, совокупность которых позволяет отличить их как обособленные подразделения от самого юридиче¬ского лица и выделить среди других подразделений. В юридической литературе бытует мнение о том, что к признакам обособленных подразделений юридических лиц необходимо относить территориальную, организационную, функциональную и имущественную обособленность структурного подразделения юридического лица. С нашей точки зрения, необходимо подробно рассмотреть и конкретизировать вышеназванные признаки.


1.1. Территориальная обособленность

Территориальная обособленность подразделения юридического лица обусловливается основной целью его создания расширением территории реализации своей деятельности и осуще¬ствлением ее вне места своего нахождения. Поэтому очень важен вопрос, что считать местом нахождения юридического лица.
Территориальная обособленность структурного подразделения должна оценваться также применительно к той территории, на которой действует определенный налог, зачисляемый в региональный или местный бюджет.
Как предусматривает ст. 83 Налогового кодекса, в целях проведения налогового контроля организации и физические лица подлежат постановке на учет в налоговых органах соответственно по месту нахождения организации, месту нахождения ее обособленных подразделений, месту жительства физического лица, а также по месту нахождения принадлежащего им недвижимого имущества и транспортных средств и по иным основаниям, предусмотренным НК РФ. Организация, в состав которой входят обособленные подразделения, расположенные на территории Российской Федерации, обязана встать на учет в налоговом органе по месту нахождения каждого своего обособленного подразделения, если эта организация не состоит на учете в налоговом органе по месту нахождения этого обособленного подразделения по основаниям, предусмотренным НК РФ.
Необходимо отметить, что в законодательстве содержится термин «структурное подразделение организации», которое может быть организационно и функционально обособлено, но при этом не обладать признаком территориальной обособленности. Например, в соответствии со ст. 6 Федерального закона «О бухгалтерском учете» руководители организаций могут в зависимости от объема учетной работы учредить «бухгалтерскую службу как структурное подразделение, возглавляемое главным бухгалтером». При этом совершенно очевидно, что бухгалтерия не приобретает какого-либо самостоятельного налогового статуса, так как не обладает территориальной и имущественной обособленностью.
Также в качестве примера структурного подразделения без территориального обособления можно привести создание колледжей как структурных подразделений вузов, расположенных в месте их нахождения. Колледж, созданный в составе университета, академии, института, может реализовывать наряду с программами среднего профессионального образования неполные и (или) полные образовательные программы высшего профессионального образования. Наименование такого института, колледжа должно включать его название и наименование высшего учебного заведения, в составе которого он создан.
Итак, территориальная обосбленность предполагает размещение структурного подразделения на территории вне места нахождения юридического лица подведомственной другому органу законодательной и исполнительной власти.
Согласно ч. 2 ст. 54 Гражданского кодекса РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах юридического лица не установлено иное. Таким образом, законодатель увязывает место нахождения юридического лица с понятием «административно-территориального образования».
Органом является часть юридического лица, которая формирует и выражает вовне его волю. Именно через свои органы юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности (п. 1 ст. 53 ГК).
Состав органов и их компетенция определяются законом, иными правовыми актами и учредительными документами, а порядок назначения (избрания) законом и учредительными документами.
Общие указания на этот счет конкретизируются в действующем законодательстве. Например, высшим органом управления акционерного общества является общее собрание акционеров. Совет директоров (наблюдательный совет) общества осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением решения вопросов, отнесенных законом к компетенции общего собрания акционеров. Руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором) или единоличным исполнительным органом (директором, генеральным директором) и коллегиальным исполнительным органом (правлением, дирекцией). Исполнительные органы подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) общества и общему собранию акционеров.
В производственном кооперативе функционирует общее собрание членов высший орган, правление и (или) его председатель исполнительный орган. В отличие от корпоративных юридических лиц унитарные предприятия имеют только один, к тому же единоличный, орган руководителя. Различаются органы, созданные только для формирования воли юридического лица, и те, которые одновременно выражают его волю вовне. Последние для совершения сделок от имени юридического лица не нуждаются в доверенноси, однако лишь при условии, если они действуют в рамках предусмотренной законом, иными правовыми актами или учредительными документами компетенции. Особенность унитарных предприятий составляет то, что в них руководитель, назначенный собственником либо уполномоченным собственником лицом и им подотчетный, является одновременно единственным волеобразующим и волеизъявляющим органом.
Таким образом, применяя термин трудового законодательства, можно сделать вывод, что органом юридического лица является его администрация. При этом обособленное подразделение юридического лица может быть расположено в пределах одного административно-территориального образования вместе с юридическим лицом.
На практике существуют обособленные территориальные подразделения юридических лиц, находящиеся в другом городе, районе, т.е. в другом административно-территориальном образовании.

20. Аверьянов О.В., Подвысоцкий П.Т. Особенности постановки организации на учет в налоговом органе по месту нахождения ее обособленного подразделения // Право и экономика. 2001. № 4. С. 36-37.
21. Ахмедова З.А. Правовое положение учреждений, финансируемых собственником: На примере учреждений социокультурной сферы / Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2006. 22 с.
22. Балабуев И. Норма с нормой спорит // Экономика и жизнь. 2002. № 33. С. 4-10.
23. Баринова Е.А. Вещные права в системе субъективных гражданских прав // Актуальные проблемы гражданского права. М.: Норма, 2003. 225 с.
24. Белых В.С., Скуратовский М.Л. Гражданский кодекс России: новая модель регулирования и судебная практика // Государство и право. 2001. № 8. С. 12-15.
25. Брагинский М.И. Выделение юридического лица // Право и экономика. 1997. № 23-24. С. 91-98.
26. Василевская Л.Ю. О специфике правовой конструкции вещного договора по германскому праву // Вестник ВАС РФ. 2003. № 6. С. 93.
27. Венкштерн М. Основы вещного права // Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. М.: Издательство БЕК, 2001. 365 с.
28. Винницкий Д.В. Субъекты налогового права. М.: Норма, 2000. 192 с.
29. Галов В.В. Владение как элемент вещного права // Интернет ЮрКлуб: Гражданское и коммерческое право. Ростов-на-Дону, Донской юридический институт, 2000. С. 2-13.
30. Горбунова М.В., Попенкова С.М. Нормативная база формирования хозрасчетного дохода цеха в условиях аренды // Развитие нормативной базы подрядных и арендных коллективов. Тезисы докладов региональной научно - практической конференции (5 декабря 1990 г.). Пермь, 1990. С. 23-24.
31. Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М.: Юристъ, 2001. 776 с.
32. Гражданское право: В 2-х томах / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: БЕК, 1993. Т. 1. 384 с.
33. Гражданское право: Учебник / Под общ. ред. С.С. Алексеева. Учеб. изд. М.; Екатеринбург: ТК Велби; Институт частного права, 2007. 480 с.
34. Гражданское уложение Германии: Вводный закон к Гражданскому уложению: Перевод с немецкого / Науч. ред. А.Л. Маковский и др. М.: Волтерс Клувер, 2004. 816 с.
35. Дроздова Л.А. Представительство иностранного юридического лица в Российской Федерации: Правовой и налоговый статус, учет и аудит. М.: Современная экономика и право, 2000. 112 с.
36. Ключихина С. Филиалы: учет и налогообложение // Профессиональные комментарии и разъяснения. М., ФБК-ПРЕСС, 1998. 178 с.
37. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой: Постатейный / Рук. авт. кол. и отв. ред. О.Н. Садиков. М.: Юридическая фирма «Контракт»; Издательский Дом «Инфра-М»,
2005. 1062 с.
38. Королева Т.В. Гражданско-правовой статус государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования (государственного вуза) и его структурных подразделений / Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Ростов-на-Дону, 2006. 27 с.
39. Красавчиков О.А. Сущность юридического лица // Советское государство и право. 1976. № 1. С. 52-56.
40. Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. Избранные труды. М.: Статут, 1997. С. 36-43.
41. Латыев А.Н. Вещные права в гражданском праве: Понятие и особенности правового режима / Автореф. дисс. канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2004. 24 с.
42. Лощенкова Е.Ф. Постоянное представительство иностранных юридических лиц в свете измененного налогового законодательства России // Юрист. 2002. № 10. С. 55-60.
43. Малюшин А. Филиал юридического лица: проблемные вопросы // ЭЖ-Юрист. 1998. № 4. С. 2-7.
44. Нарежный В. Постоянное представительство иностранной организации в российском налоговом законодательстве // Финансовая газета. 2003. № 4. С. 9-10.
45. Нарежный В. Постоянное представительство иностранной организации в российском налоговом законодательстве // Финансовая газета. 2003. № 6. С. 7-8.
46. Носков Б.П., Чуряев А.В. Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании: Проблемы и решения // Юрист. 2005. № 5. С. 27-31.
47. Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование / Под ред. Залесского В.В. М.: Норма, 1999. 376 с.
48. Перевалова И.В. Правовое положение филиалов и представительств по законодательству Российской Федерации / Автореф. дисс. канд. юрид. наук. М., 2005. 19 с.
49. Подкопаев М.В. Постоянное представительство в России: определение понятия и особенности учета // Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения. 2006. № 17. С. 21-23.
50. Постановление ВС СССР от 31.05.1991 г. «О введении в действие Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик» // СПС Консультант Плюс.
51. Самойлов И.В. Обособленные подразделения организации: правовые и налоговые аспекты деятельности // Все о налогах. 2004. № 8. С. 21-22.
52. Семеусов В. Предпринимательская деятельность в вузе // Российская юстиция. 2000. № 10. С. 10-14.
53. Серебрякова А.А. Правовая природа органов управления юридического лица // Актуальные проблемы частноправового регулирования. Материалы международной V научной конференции молодых ученых (г. Самара, 22-23 апреля 2005 г.). Самара: Изд-во «Универс-групп», 2005. С. 193-196.
54. Собчак А.А. Внутрипроизводственный хозрасчет в промышленности. Правовые вопросы. М.: Юридическая литература, 1972. 165 с.
55. Суханов Е.А. О понятии и видах вещных прав в российском гражданском праве // Журнал российского права. 2006. № 12. С. 42-50.
56. Талапина Э.В. Аккредитация представительств иностранных юридических лиц в России // Право и экономика. 2001. № 7. С. 49-54.
57. Тематический выпуск: Предприятие и его обособленные подразделения // Экономико-правовой бюллетень. 2001. № 3. С. 11-12.
58. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. Т. 1 / Науч. ред.: Ем В.С. М.: Статут, 2005. 461 с.
59. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права (по изданию 1914 года). М.: Спарк, 1994. 335 с.
60. Шиткина И.С. Правовое обеспечение деятельности акционерного общества. Комплект локальных нормативных актов. М., 1997. 354 с.
61. Щекин Д.М. Статус обособленного подразделения юридического лица в налоговом законодательстве // Налоговый вестник. 1998. № 8. С. 95-102.
62. Якушев В.С. Правовое регулирование внутрихозяйственных отношений // Антология Уральской цивилистики. М.: Статут, 2001. С. 421-428.

Материалы правоприменительной практики

63. Письмо МНС РФ от 29.04.2004 г. «О признании одного рабочего места обособленным подразделением» // СПС Консультант Плюс.
64. Инструктивное письмо Госкомвуза РФ от 13.05.1994 г. «О порядке создания, реорганизации и ликвидации института, колледжа в составе высшего учебного заведения» // СПС Консультант Плюс.
65. Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 г. «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // СПС Консультант Плюс.
66. Письмо ВАС РФ от 02.11.1994 г. «О заключении договоров обособленными подразделениями» // СПС Консультант Плюс.
67. Информационное письмо ВАС РФ от 14.05.1998 г. «О рассмотрении исков, вытекающих из деятельности обособленных подразделений юридических лиц» // СПС Консультант Плюс.
68. Постановление ФАС Поволжского округа от 06.12.2000 № А12-3545/2000-С25 «Отсутствие доказательств в отношении двойного налогообложения на доходы и имущество являются основанием для вынесения судом решения об отказе в иске» // СПС Консультант Плюс.
69. Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 4 февраля 2002 г. № А05-9651/01-491/14 об отказе в иске ИМНС РФ к АО ОТ о взыскании штрафа за нарушение срока постановки на учет в налоговом органе, в связи с нарушением срока давности взыскания санкций// СПС Консультант Плюс.