Правовое урегулирование управления в АО.

Необходимо уделить внимание и порядку дальнейшего функционирования коллегиальных органов общества после дисквалификации управляющего. Действующее акционерное законодательство содержит такое понятие, как "выбывший член совета директоров" (абз. 3 п. 2 ст. 28, абз. 5 п. 4 ст. 69, абз. 1 п. 2 ст. 79 Закона об АО). К сожалению, Закон об АО не разъясняет, что понимается под этим термином. Поэтому необходимо осуществить нормативное закрепление в Законе об АО понятия "выбывший член совета директоров", а также термина "выбывший член коллегиального исполнительного органа".
К сожалению, акционерное законодательство не уделяет внимания вопросу ответственности членов ревизионной комиссии (лица, осуществляющего функции ревизора), счетной комиссии (лица, осуществляющего функции счетной комиссии) и ликвидационной комиссии. Это создает впечатление об их безответственности, понижает уровень исполнения указанными лицами своих обязанностей, что может привести к негативным последствиям для конкретного акционерного общества.
Необходимо предусмотреть в действующем законодательстве положение о том, что правовое регулирование ответственности лиц, образующих органы управления и иные органы акционерного общества, должно основываться на общих принципах, и дополнить ст. 71 Закона об АО пунктом 7 следующего содержания: "Если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, положения настоящей статьи распространяются на лиц, осуществляющих функции ревизора и счетной комиссии общества, членов ревизионной, счетной и ликвидационной комиссий общества".
Аудиторская деятельность постепенно начинает играть более заметную роль в развитии акционерных отношений в России. Необходимо исключить возможность вступления аудитора в сговор с должностными лицами аудируемого общества с целью сокрытия реального состояния финансово-хозяйственной деятельноси общества, предоставив акционерам, владеющим в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества, право предъявления исков к лицам, осуществляющим аудиторскую деятельность с требованием возмещения убытков, причиненных акционерному обществу.
В ходе производственной практики, я составляла проекты договор поставки. Оптовый оборот товаров, отношения между профессиональными продавцами и покупателями рассматриваются в параграфе 3 главы 30 ГК РФ как поставка товаров. В этой части Гражданский кодекс РФ учитывает правила, установленные Венской конвенцией о международных договорах купли-продажи, а также сложившиеся в нашей стране особые правила, регулирующие отношения по поставкам товаров. К последним, в частности, относятся положения:
- периодах поставки;
- порядке поставки;
- восполнении недопоставки товаров;
- выборке товаров;
- расчетах за поставляемые товары;
- последствиях нарушения условий поставки.
Выделение договора поставки в качестве особого вида договора купли-продажи было продиктовано необходимостью учета специфики указанных правоотношений, требующих более жесткого и детального регулирования. Вместе с тем не следует забывать, что договор поставки остается лишь одним из видов договора купли-продажи. Поэтому задача законодателя применительно к регулированию договора поставки свелась лишь к определению специальных правил, учитывающих специфику отношений по поставкам товаров и подлежащих приоритетному (по сравнению с общими положениями о купле-продаже) применению.
Договором поставки признается такой договор купли-продажи, по которому продавец (поставщик), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Квалифицирующие признаки, отличающие договор поставки от иных видов договора купли-продажи, следующие:
1) в качестве поставщика может выступать только лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность: индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Некоммерческие организации могут быть поставщиками товаров только в случае, если такого рода деятельность разрешена их учредителями и осуществляется в рамках целевой правоспособности соответствующих некоммерческих организаций;
2) характерным признаком товаров, поставляемых по договору поставки, является то, что они производятся или закупаются поставщиком. Таким образом, в качестве поставщика по общему правилу выступают коммерческие организации или индивидуальные предприниматели, специализирующиеся на производстве соответствующих товаров либо профессионально занимающиеся их закупками;
3) договором поставки признается только такой, по которому покупателю передаются товары для их использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Для определения круга правоотношений, регулируемых договором поставки, существенное значение имеет разъяснение Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ, согласно которому при квалификации правоотношений участников спора суды должны исходить из признаков договора поставки, предусмотренных статьей 506 ГК РФ, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения в тексте документа способа передачи товара.
Основной целью выделения договора поставки в отдельный вид договора купли-продажи следует признать необходимость обеспечения детальной правовой регламентации отношений, складывающихся между профессиональными участниками имущественного оборота. Заключение договора поставки наиболее оптимально: с целью регулирования взаимоотношений между производителями товаров и поставщиками сырья, материалов либо комплектующих изделий; между изготовителями товаров и оптовыми торговыми организациями, специализирующимися на реализации указанных товаров. Данные правоотношения должны отличаться стабильностью и иметь долгосрочный характер. Применительно к договору поставки специальные правила, имеющие приоритет перед общими положениями о купле-продаже, содержатся в параграфе 3 главы 30 ГК РФ.
Для договора поставки характерен особый порядок его заключения. Статьей 507 ГК Ф предусмотрен специальный порядок урегулирования разногласий сторон на тот случай, если на стадии заключения договора поставки между поставщиком и покупателем возникают разногласия относительно отдельных условий договора. Сторона, предложившая заключить договор (поставщик или покупатель) и получившая от другой стороны акцепт (согласие заключить договор) на иных условиях, должна в течение 30 дней со дня получения такого акцепта (если иной срок не предусмотрен законом или соглашением сторон): принять меры к согласованию условий договора, относительно которых возникли разногласия, либо направить контрагенту письменное сообщение о своем отказе от заключения договора.
Непринятие мер к урегулированию разногласий или направление контрагенту уведомления об отказе от заключения договора на иных условиях не влекут признание договора поставки заключенным в редакции стороны, ответившей на оферту акцептом на иных условиях. Сторона, направившая оферту (предложение заключить договор) и получившая акцепт на иных условиях, в случае невыполнения названных требований несет определенные неблагоприятные последствия. На нее возлагается обязанность возместить контрагенту убытки, образовавшиеся у последнего в связи с уклонением от согласования условий договора. Такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях). Данные убытки могут быть понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении тридцатидневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях (п. 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.10.1997 N 18).
Для оценки факта заключения договора поставки особое значение приобретает условие о сроке или сроках поставки товаров покупателю (ст. 506 ГК РФ) и является существенным условием последнего.
Если момент заключения и момент исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться отдельными партиями, при разрешении споров необходимо исходить из того, что срок поставки должен определяться по правилам, установленным статьей 314 ГК РФ (ст. 457 ГК РФ).
Существенным условием договора поставки, предусматривающим поставку товаров в течение всего срока действия договора отдельными партиями, служит период поставки (ст. 508 ГК РФ), то есть обусловленные сторонами сроки поставки отдельных партий товаров. Однако если в договоре такие сроки (или какие-либо другие условия) не определены, в силу вступают диспозитивные нормы (то есть нормы, которые имеют восполнительный характер и применяются лишь в тех случаях, когда сторонами договора не урегулировано какое-либо правоотношение). Так, если в договоре периоды поставки не определены, то следует исходить из того, что товары должны поставляться равномерными партиями помесячно. В этом случае периодом поставки будет считаться один месяц.
В зависимости от конкретных условий взаимоотношений в договоре также могут быть определены график поставки (декадный, суточный и т.п.) и ответственность за его нарушение (ГК РФ не устанавливает мер ответственности за нарушение сторонами условий поставки).

СОДЕРЖАНИЕ




ВВЕДЕНИЕ 3
ОБЩАЯ ЧАСТЬ 4
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 31
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ 32

ВВЕДЕНИЕ

В соответствии с учебным планом я проходила производственную практику в ЗАО Научно-Инвестиционный центр «Кабельные Технологии» с "23" июня по "09" сентября 2008 г.
Я была принята для прохождения производственной практики в штат
общества на должность юриста. Совместно с руководителем практики непосредственно в обществе был составлен план осуществления работы, который я успешно выполнила.
В процессе прохождения производственной практики, я ознакомилась с документацией предприятия, с особенностями работы юридического отдела, изучила Федеральные законы, другие нормативные акты, регулирующие деятельность коммерческой организации. Ознакомилась с уставом предприятия, составляла проект устава.
Работая на предприятии, я изучала и составляла проекты договоров: купли-продажи, поставки, возмездного оказания услуг. Проверяла документы на их соответствие требованиям гражданского законодательства, а также выявляла и обобщала недостатки их формы и содержания. Участвовала в переговорах сторон по согласованию формы и содержания некоторых гражданско-правовых договоров. Присутствовала при заключении договоров ЗАО Научно-Инвестиционный центр «Кабельные Технологии» с коммерческими организациями.
В ходе производственной практики, я обучилась и работала с электронной правовой системой «Гарант», «Консультант». Доставляла документы общества в организации и государственные органы.
Составляла претензии и отправляла предприятиям, имеющим задолженность по оплате. Собирала информацию и составляла исковые заявления. Работала с входящей корреспонденцией предприятия.
В ходе практики, я изучала материалы гражданских дел и присутствовала в зале судебного заседания во время разбирательства дел.

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

ЗАО Научно-Инвестиционный центр «Кабельные Технологии» было создано для инвестиций в перспективные разработки кабельной отрасли, доведения изобретений и полезных моделей до серийного производства и продвижения готовой продукции на рынке. В составе учредителей - Всероссийский научно-исследовательский, проектно-конструкторский и технологический институт кабельной промышленности (ВНИИКП) - ведущий Российский институт в кабельной отрасли и Башкирский Государственный Университет, располагающей мощной научной и лабораторной базой в области нефтехимии.
Основными направлениями деятельности компании являются:
- изучение современных потребностей и новых требований, предъявляемых потребителями к кабельно-проводниковой продукции;
- разработка, совместно с научными организациями, новых конструкций проводов и кабелей, а также изоляционных материалов для их изготовления с учетом международного опыта и задач, поставленных потребителями;
- подготовка и размещение лицензионного производства на ведущих российских кабельных заводах;
- поставка изготовленной продукции предприятиям заказчикам.
Результаты научных работ НИЦ «Кабельные Технологии» защищены Патентами РФ на новые электроизоляционные материалы и Свидетельствами на полезную модель на конструкции проводов и кабелей.
НИЦ «Кабельные Технологии» имеет прочные партнерские отношениями с ведущими российскими кабельными заводами и может поставить любую номенклатуру кабельных изделий в соответствии с требованиями и пожеланиями заказчика.
Политика предприятия в области качества:
1) Миссия - Инвестиции в перспективные разработки кабельной отрасли, изоляционных и конструкционных материалов, доведение изобретений и полезных моделей на продукцию до серийного производства, ускорение продвижения новой продукции на рынке.
2) Стратегия - Инновации, инвестиции, производство для продвижения новой продукции от идеи изготовления до готового продукта у конечного потребителя.
3) Цели - постоянное повышение качества и конкурентоспособности кабельно-проводниковой продукции; расширение ассортимента поставляемой и вновь разрабатываемой продукции; максимальное удовлетворение потребностей и ожиданий потребителей в отраслях кабельной промышленности, электроизоляционных и конструкционных материалов; обеспечение роста производства, объема реализации.
4) Тактика - Изучение современных потребностей и новых требований, предъявляемых потребителями к кабельной продукции. Разработка совместно с научными организациями и заводами новых конструкций проводов и кабелей, а также изоляционных материалов для их изготовления с учетом международного опыта и задач, поставленных потребителями. Подготовка и размещение лицензионного производства на ведущих российских кабельных заводах. Поставка кабельной продукции предприятиям - заказчикам. Внедрение системы менеджмента качества на основе международного стандарта ИСО 9001:2000. Высшее руководство принимает на себя обязательства по реализации Политики в области качества и постоянному повышению результативности системы менеджмента качества.
Провода и кабели по ТУ 16.К71-291-99 «Провода и кабели с изоляцией из термоэластопласта для подвижного состава рельсового транспорта» защищены Свидетельствами на полезную модель Российского агентства по патентам и товарным знакам №13515 от 20.04.2000 г (дата приоритета 01.11.1999) и №13516 от 20.04.2000 г (дата приоритета 01.11.1999) и исключительное право на использование полезных моделей принадлежит ЗАО «Научно-инвестиционный центр «Кабельные Технологии».
Под использованием согласно ст. 1358 ГК РФ понимается:
- ввоз на территорию Российской Федерации,
- изготовление,
- применение,
- предложение о продаже,
- продажу,
- иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы запатентованные изобретение, полезная модель.
ТУ 16.К71-291-99 «Провода и кабели с изоляцией из термоэластопласта для подвижного состава рельсового транспорта» являются интеллектуальной собственностью ЗАО «Научно-инвестиционный центр «Кабельные Технологии» и не могут быть использованы в коммерческих целях без согласия собственника. В рамках заключенных лицензионных договоров на производство продукции учтенные экземпляры ТУ 16.К71-291-99 со всеми актуальными изменениями и дополнениями переданы только ЗАО «Сибкабель» и ЗАО «Уралкабель». Другие производители учтенного экземпляра ТУ не имеют.
Согласно условиям заключенных лицензионных договоров вышеуказанные заводы имеют право исключительно на производство проводов и каблей ППСТВМ и КПСТВМ. Поставка продукции потребителям осуществляется через ЗАО «Научно-инвестиционный центр «Кабельные Технологии».
Материал термоэластопласт (ТЭП), используемый для изготовления изоляции проводов и кабелей по ТУ 16.К71-291-99 защищен Патентом на изобретение Российского агентства по патентам и товарным знакам №2156003 от 10.09.2000 г. (дата приоритета 28.12.1999) Исключительное право на использование изобретения принадлежит ЗАО «Научно-инвестиционный центр «Кабельные Технологии».
ТУ 2243-002-58728982-2004 «Термоэластопласты на основе полиолефинов для проводов и кабелей» являются интеллектуальной собственностью ЗАО «Научно-инвестиционный центр «Кабельные Технологии» и не могут быть использованы в коммерческих целях без согласия собственника.
В рамках лицензионного договора на производство продукции учтенный экземпляры ТУ 2243-002-58728982-2004 передан только НПК «Полимер-Компаунд». Согласно условиям лицензионного договора НПК «Полимер-Компаунд». имеет право исключительно на производство указанной марки ТЭПа. Материал изготавливается по заказу ЗАО «Научно-инвестиционный центр «Кабельные Технологии» и поставляется через ЗАО «Научно-инвестиционный центр «Кабельные Технологии» на ЗАО «Сибкабель» и ЗАО «Уралкабель».
Обращаем внимание, что ТЭП по ТУ 2243-002-58728982-2004 является единственным модернизированным ТЭПом, согласованным для изготовления ППСТВМ и КПСТВМ и внесенным в конструкторскую документацию ТУ 16.К71-291-99. Остальные ТЭПы из нее исключены по причинам несоответствия их свойств новым техническим требованиям ОАО «РЖД».
Внесение изменений в конструкцию, используемые материалы или ТУ без согласия собственника является нарушением действующего патентного законодательства РФ и преследуется по закону.
Кроме того, использование при изготовлении ППСТВМ и КПСТВМ иных материалов, не прошедших испытаний во ВНИИКП и не согласованных в РЖД для применения при изготовлении ППСТВМ, недопустимо, поскольку неизбежно приведет к ухудшению свойств и характеристик провода, что в свою очередь отрицательно скажется на безопасности, надежности и сроке службы подвижного состава.
За нарушение изобретательских и патентных прав, в том числе и незаконное использование иобретения или полезной модели предусмотрена гражданская, административная и уголовная ответственность.
Гражданская ответственность: 1) в соответствии со ст. 15 ГК РФ - полное возмещение нарушителем исключительных прав убытков, включая реальный ущерб и упущенную выгоду.
Статья 15 ГК РФ. Возмещение убытков
1. Лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.
2. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).
Если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы.
2) в соответствии со ст. 169 ГК РФ - взыскание в доход государства всего полученного по сделке.
Статья 169. Недействительность сделки, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности
Сделка, совершенная с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности, ничтожна.
При наличии умысла у обеих сторон такой сделки - в случае исполнения сделки обеими сторонами - в доход Российской Федерации взыскивается все полученное ими по сделке, а в случае исполнения сделки одной стороной с другой стороны взыскивается в доход Российской Федерации все полученное ею и все причитавшееся с нее первой стороне в возмещение полученного.
При наличии умысла лишь у одной из сторон такой сделки все полученное ею по сделке должно быть возвращено другой стороне, а полученное последней либо причитавшееся ей в возмещение исполненного взыскивается в доход Российской Федерации.
Административная ответственность: 1) в соответствии со ст. 7.12. КоАП РФ - незаконное использование изобретения наказывается наложением административного штрафа на граждан в размере от пятнадцати до двадцати минимальных размеров оплаты труда; на должностных иц - от тридцати до сорока минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от трехсот до четырехсот минимальных размеров оплаты труда.
Статья 7.12. Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав
1. Ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 КОАП РФ, влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.
3) в соответствии со ст. 14 Закона РФ № 135-ФЗ от 26 июля 2006 года «О защите конкуренции» за продажу, обмен или иное введение в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности предусмотрен широкий спектр санкций, применяемых к лицам, осуществляющим такую форму недобросовестной конкуренции, включающий административный штраф для должностных лиц до двухсот минимальных размеров оплаты труда, для юридических лиц до пяти тысяч минимальных размеров оплаты труда и ликвидацию юридических лиц.
Уголовная ответственность: в соответствии со ст. 147 УК РФ незаконное использование изобретения, или полезной модели наказывается штрафом в размере до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до пяти лет.

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993г.)
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) (части первая, вторая, третья и четвертая) (в ред. от 6 декабря 2007 г.)
3. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001г. № 195-ФЗ (в ред. от 6 декабря 2007 г.)
4. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996г. № 63-ФЗ (в ред. от 24 июля 2007 г.)
5. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. от 1 декабря 2007 г.)

Литература

6. Абова Т. Е. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая. М.: Юрайт-Издат, 2005. 440 с.
7. Ануфриева Л. П. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая (постатейный). М.: Волтерс Клувер, 2004. 420 с.
8. Белов В. А. Правовое урегулирование управления в акционерном обществе / Законодательство. № 10 2007. 80 с.
9. Гришаев С. П. Гражданское право в вопросах и ответах. - Система ГАРАНТ, 2007.
10. Гуев А. Н. Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации. - М.: Инфра-М, 2006. 380 с.
11. Зверев В. А. Новое в Федеральном законе "Об акционерных обществах" / Российская юстиция. № 1 2007. 70 с.
12. Молотников А. Е. Ответственность в акционерных обществах. М.: Волтерс Клувер, 2006. 250 с.
13. Оглоблина О. М. Организация управления в акционерном обществе / Право и экономика. - № 8 2007. 70 с.
14. Садиков О. Н. Гражданское право России. Обязательственное право: Курс лекций. М.: Юристъ, 2005. 350 с.
15. Садиков О. Н. Гражданское право: Учебник. Том I. М.: Контакт, Инфра-М, 2007. 380 с.
16. Суханов Е. А. Гражданское право. Том I. Полутом 1. М.: БЭК, 2007. 420 с.
17. Телюкина М. В. Комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах". М.: Юстицинформ, 2006. 260 с.
18. Тихомиров М.Ю. Акционерное общество: основы правового положения. - Изд. Тихомирова М.Ю., 2007. 240 с.
19. Тихомиров М. Ю. Акционерное общество: статус, организация управления и контроля. - "Изд. Тихомирова М.Ю.", 2007. 320 с.
20. Толчеев Н. К. Настольная книга судьи по гражданским делам. М.: ТК Велби, Проспект, 2006. 490 с.
21. Шиткина И. С. Акционерное общество: правовое регулирование и корпоративное управление: Научно-практическое издание. М.: Волтерс Клувер, 2006. 510 с.
22. СПС Гарант Максимум от 16.04.2008