Комплексная предпринимательская лицензия.

Введение

Актуальность работы. В настоящее время изучение франчайзинга является одним из актуальных вопросов казахстанской экономики. Очень многие современные бизнесмены посвятили себя теме изучения и анализа функционирования бизнеса в форме франчайзинга и создания наилучших условий для успешного развития франчайзинговой системы. Соответственно развитие экономических процессов отражается и на развитие норм права, регулирующих соответствующие отношения.
Франчайзинг в Казахстане — бизнес сравнительно новый. И хотя мониторинг не ведется, точных данных относительно количества и общего товарооборота франчайзи и субфранчайзи нет, можно смело говорить о росте интереса казахстанских бизнесменов к данному методу организации бизнеса. Свидетельство тому — увеличение количества предприятий, работающих по франшизе зарубежных, в том числе российских компаний.
Сегодня в Казахстане уже никого не удивить товарами и услугами, обозначенными известнейшими мировыми брендами, такими как \"Coca-Cola\", \"Adidas\", \"Nike\", \"Reebock», \"World Class\" и многих других. Эти товарные знаки однозначно ассоциируются у нас с определенным производителем, имеющим высокую репутацию, и косвенно указывают на высокое качество товаров и услуг. Одним из эффективных каналов дистрибуции, по которому эти товары распространяются внутри стран и по всему миру, является франчайзинг.
Претворение в жизнь идей правового демократического государства невозможно без переоценки институтов и элементов прежней правовой системы, их адаптации к новым социально-экономическим и политическим условиям.
В условиях осуществляемых в Казахстане рыночных преобразований происходит смена парадигмы правопонимания, ориентация на новый для национального права подход, реализация которого сопровождается появлением новых правовых институтов. Их изучение представляет значительный интерес для юридической науки и практики. Одним из таких институтов является институт коммерческой концессии, во многом схожий с договором франчайзинга, широко практикуемого в странах Европы и США.
До принятия особенной части Гражданского кодекса Республики Казахстан, договор коммерческой концессии у нас был мало известен, а его регулирование на современном этапе ещё не имеет сложившихся традиций и устоявшейся практики применения. В этой связи, возникает необходимость проведения глубокого и системного анализа этого договора. Необходимы теоретическое осмысление и выработка научных рекомендаций по формированию механизма осуществления договора коммерческой концессии. Представляется важным также изучить, насколько сложившаяся практика применения договора коммерческой концессии за рубежом является оптимальной, и какие проблемы возникают в правоприменительной деятельности.
Появление института договора коммерческой концессии обусловлено изменениями системы экономического хозяйствования и потребностями предпринимательского оборота.
Как отмечает Ш.М. Менглиев, «развитие рыночных отношений способствует возникновению все новых и новых отношений, которые не урегулированы, а необходимость их упорядочения диктуется складывающимися интересами экономического оборота» [1, с. 21].
Выделяемые из правовой среды, обособляемые как самостоятельный социальный регулятор, нормы договора коммерческой концессии (также как и нормы договора франчайзинга), открывают новые возможности для регулирования гражданских отношений.
В различных странах мира используется более десяти тысяч франчайзинговых систем практически по всем видам деятельности. Количество действующих договоров о франчайзинге достигает 350 тыс., на одного франчайзора приходится в среднем 230 франшизных точек [2, с. 106].
Статистика свидетельствует, что на рынках развитых стран в течение каждых пяти лет в среднем 85% малых предприятий прекращают свое существование. В то же время из числа предприятий, работающих в системе франчайзинга, за такой же период прекращают свою деятельность только 14%. Привлекательность франчайзинга заключается в наличии неоспоримых преимуществ для обоих участников франчайзинговых отношений. Именно этим следует объяснить столь широкое распространение франчайзинга во всем мире, а также возможности, предоставляемые им для малого и среднего бизнеса в Казахстане.
К сожалению, франчайзинг в форме установленной законодательством коммерческой концессии в Казахстане еще не получил своего широкого развития. Из-за неровно складывающейся экономической ситуации в стране, существует мнение о том, что договор коммерческой концессии создан в
Правильно отмечает С.И. Ненашев: «Франчайзинг появляется там, где созрели для этого экономические условия» [3, с. 17].
М. К. Сулейменов считает, что «франчайзинг возникает в определенный период экономического развития страны» [4, с. 143]. В связи с тем, что пока франчайзинг у нас делает первые шаги, и это свидетельствует о недостаточном развитии его составляющих, как в законодательном плане, так и практикой применения во всей экономической системе Республики Казахстан.
Актуальность темы настоящего исследования обусловлена совокупным действием целого ряда факторов. Первый из них - принятие в 1999 году особенной части Гражданского кодекса Республики Казахстан, в котором отдельной главой приведены нормы, регулирующие правоотношения, возникающие при реализации договора коммерческой концессии. Второй фактор отражает действие социальных императивов, связанных с ограниченностью финансовых возможностей большинства субъектов малого и среднего бизнеса страны, и методами сокращения предпринимательских затрат, предоставляемых коммерческой концессией. Третий фактор связан с потребностью юридического анализа богатой и насыщенной, с тщательно проработанными документами и актами деятельностью крупных предприятий стран Европы и США, имеющих значительный деловой и правовой опыт использования договоров франчайзинга. Наконец, четвертый фактор заключается в необходимости проведения тщательного анализа действующих законодательных норм, посвященных договорам коммерческой концессии с целью выявления их слабых и сильных сторон, а также разработки рекомендаций по их совершенствованию.
Актуальность темы также аргументируется в силу роста экономической устойчивостью малого и среднего бизнеса. Представляется, что с учетом совершенствования гражданского законодательства и непрерывного развития цивилистической мысли, возникновения вопросов при применении норм ГК РК о договоре коммерческой концессии, отсутствием достаточных самостоятельных правовых исследований теоретических и практических аспектов этого гражданско-правового института возникает необходимость в более глубоком научном его изучении.
Выбор темы дипломного исследования нового для отечественного законодательства договора коммерческой концессии представляется весьма актуальным как в теоретическом, так и в практическом значении на данном этапе развития права и экономики страны.
Степень разработанности темы. В последнее время различные аспекты договора коммерческой концессии рассматривались в большей степени специалистами в области экономики. Юридические вопросы данного договорного правоотношения исследовались в гораздо меньшей степени. Недостаточная изученность правоотношений, связанных с договором коммерческой концессии, необходимость осмысления и дальнейшего развития научной доктрины исследуемого института предопределили выбор темы, цель и содержание исследования.
Объект и предмет исследования. Объектом диссертационного исследования являются предпринимательские правоотношения, возникающие по договору коммерческой концессии.
Предметом исследования являются вопросы законодательного, теоретического и практического порядка, связанные с проблемой теоретического осмысления и практического применения договора коммерческой концессии, предписанные законодательством Республики Казахстан, анализ результатов отечественной и иностранной правоприменительной практики по этому институту.
Целью работы является изучение комплексной предпринимательской лицензии как вида организации ведения бизнеса с правовой стороны данного явления. Изучив и проанализировав информацию, предоставленную Гражданским Кодексом Республики Казахстан [5], Законом Республики Казахстан от 24.06.2002 N 330-2 \"О комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинге)\" [6], профессиональной литературой, научными исследованиями в данной области, мы постараемся раскрыть понятие франчайзинга, выявить преимущества и недостатки данных договорных отношений, определить место и роль франчайзинга на нашем рынке, сделать соответствующие выводы и заключения.
В соответствии с целью можно выделить следующие задачи:
- проанализировать понятие и историю развития комплексной предпринимательской лицензии;
- провести правовой анализ понятия и формы договора комплексной предпринимательской лицензии;
- рассмотреть элементы договора комплексной предпринимательской лицензии;
- проанализировать заключение договора комплексной предпринимательской лицензии;
- рассмотреть права и обязанности и ответственность сторон договора комплексной предпринимательской лицензии;
- охарактеризовать роль и значение франчайзинга в деятельности предпринимателей и его место в экономике страны.
Теоретические и методические основы исследования. Основными методами, используемыми при проведении диссертационного исследования, явились историко-диалектический метод, позволяющий уяснить основные концепции и явления для обоснования развития договора концессии; метод сравнительного правоведения, применяемый для проведения анализа вопросов, возникающих в результате сопоставления различных общеправовых проблем; метод системного анализа. Применялись также формальнологический, статистический и другие методы научного познания, позволившие адекватно отразить накопленный научный материал.
Теоретической основой исследования явились труды ведущих ученых и исследователей, в частности: Т.Е.Абовой, Г.Е.Авилова, С.А.Бобокова, Е.Н.Васильевой, В.В.Витрянского, В.А.Дозорцева, О.А.Городова, И.А.Зенина, А.Ю.Кабалкина, В.О.Калятина, Е.А.Козиной, К.П.Лысова, О.А.Орловой, Б.И.Пугинского, М.Г.Розенберга, И.В.Рыковой, О.Н.Садикова, А.С.Семеновой, А.П. Сергеева, С.А.Сосны, М.К.Сулейменова, Е.А.Суханова, Л.А.Трахтенгерца, Ю.К. Толстого, В.А. Хохлова, Д.В.Шульги, А.Цирата и других.
В процессе научного исследования были использованы диссертационные работы, монографии, статьи ведущих зарубежных и отечественных правоведов, связанные с вопросами, затрагивающими проблемы дипломного исследования.
При подготовке дипломного исследования нами также использована иностранная судебная практика в сфере рассматриваемых правоотношений и вопросы экономического характера по исследуемому вопросу.
Нормативно-правовую базу исследования составили действующее законодательство Республики Казахстан, регулирующее отношения, связанные с договором коммерческой концессии, зарубежное законодательство, акты международных ассоциаций франчайзинга.
Научная новизна исследования заключается в том, что дипломная работа представляет собой первое в отечественной юридической науке комплексное исследование договора коммерческой концессии по законодательству Республики Казахстан.
Подробное специальное исследование договора позволило обосновать некоторые новые положения, и разработать конкретные предложения по совершенствованию отечественного законодательства.
Результаты исследования имеют значение как с позиции развития доктринальной концепции института коммерческой концессии, так и для его эффективного применения в условиях возрастающей заинтересованности участников гражданского оборота в использовании договора коммерческой концессии.
Структура работы будет включать в себя введение, три главы, которые в свою очередь поделены на подразделы, заключение, список используемых источников и приложение.

























1 Общая характеристика комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)

1.1 Понятие и история развития комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)

Нельзя не отметить, что для нашей экономики франчайзинг сегодня является относительно новым явлением, в то время как в развитых странах он столетиями практиковался как средство обеспечения потребностей общества в различных товарах и услугах.
Франчайзинг - как правило, регулируется главой 45 ГК РК.
1. По договору комплексной предпринимательской лицензии одна сторона (комплексный лицензиар) обязуется предоставить другой стороне (комплексному лицензиату) за вознаграждение комплекс исключительных прав (лицензионный комплекс), включающий, в частности, право использования фирменного наименования лицензиара и охраняемой коммерческой информации, а также других объектов исключительных прав (товарного знака, знака обслуживания, патента и т.п.), предусмотренных договором, для использования в предпринимательской деятельности лицензиата.
Договор комплексной предпринимательской лицензии предусматривает использование лицензионного комплекса, деловой репутации и коммерческого опыта лицензиара в определенном объеме (в частности, с установлением минимального и (или) максимального объема использования), с указанием или без указания территории использования, применительно к определенной сфере деятельности (продаже товаров, полученных от лицензиара или произведенных пользователем, осуществлению иной коммерческой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг).

Введение…………………………………………………………………………3 1 Общая характеристика комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)………………………………………………………………….8 1.1 Понятие и история развития комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)…………………………………………………………8 1.2 Понятие и форма договора комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)………………………………………………………..17 1.3 Элементы договора комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)…………………………………………………………………..20 2 Содержание договора комплексной предпринимательской лицензии…………………………………………………………………………25 2.1 Заключение, изменение и прекращение договора комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга)……………………………...25 2.2 Права, обязанности и ответственность сторон…………………….35 3. Роль и значение комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) в деятельности предпринимателей………………………48 3.1 Комплексная предпринимательская лицензия как особая форма организации предпринимательской деятельности…………………………….48 3.2 Статистика казахстанского франчайзинга, особенности рынка…...53 Заключение……………………………………………………………………..56 Список используемых источников…………………………………………60 Приложение……………………………………………………………………..63

1. Менглиев Ш.М. Проблемы создания правовых основ договорного регулирования отношений в гражданском праве. //Государство и право. -2000. -№3.
2. Сидельников В. Франчайзинг в Казахстане - миф или реальность? Деловой Казахстан Республиканская экономическая газета №9 (106), 7 марта 2008г.
3. Ненашев С.И. Технологи франчайзинга: условия и принципы его успешного применения// Франчайзинг: мировой опыт п его применение в российской торговле и сфере услуг. Сб. матер.межд. конф. -М.:2002.
4. Сулейменов M.K. Право и предпринимательство в Республике Казахстан //Business & Economics 1994.
5. ГК
6. Закон Республики Казахстан от 24.06.2002 N 330-2 \"О комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинге)\"
7. Гражданский кодекс Республике Казахстан (Особенная часть). Комментарий. Отв. ред. М. К. Сулейменов, Ю. Г. Басин. - Алматы: «Жеті жарғы», 2000.
8. Гуев А.Н., Гражданское право. Учебник, часть 2. М., «Высшее образование» - 2003.
9. Жайлин Г.А. Гражданское право Республики Казахстан. Часть особенная. Учебник, том II. Алматы, «Данекер» - 2002.
10. Договор франчайзинга в инвестиционной сфере. Договор в гражданском праве: проблемы теории и практики. Том 2. Материалы Международной научно-практической конференции, посвященной 5-летию образования Научно-исследовательского инеттута частного права КазГ\'ЮА (в рамках ежегодных цивилистических чтений), Сихимбаева Е. Д., Алматы, 6-7 апреля 2000г. / Отв.ред, М. К. Сулейменов. - Алматы: КазГЮА, 2000.
11. Экспорт: право и практика международной торговли: Шмитгофф К.М. Пер. с англ. - М: Юрид.лит., 1993.
12. Основы государства и права РК: Учебное пособие / ответ. ред. Г.С. Сапаргалиев. - 2-е изд., перераб. Алматы: Жеті Жарғы, 1999.
13. Указе Президента Республики Казахстан, имеющем силу Закона, от 17 апреля 1995 года N 2200 \"О лицензировании\".
14. Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая от 30.11.1994 №51 -ФЗ (в ред. от 26.06.07 №18-ФЗ); часть вторая от 26.01.1996 №14 -ФЗ. (в ред. от от 06.12.2007 N 334-ф3); часть четвертая от 18 декабря 2006 №230-Ф3.
15. Сихимбаев Е.Д. Договор франчайзинга в инвестиционной сфере. Договор в гражданском праве: проблемы теории и практики. Том 2. Материалы Международной научно-практической коференции, посвященной 5-летию образования Научно-исследовательского института частного права КазГЮА, Алматы, 6-7 апреля 2000 г. / Отв. ред. М.К. Сулейменов. – Алматы: КазГЮА, 2000. – с. 133.
16. Шмитгофф К.М. Экспорт: право и практика международной торговли: Пер. с англ. – М.: Юрид. лит., 1993. – с. 133.
17. Гуев А.Н. Комментарий к гражданскому законодательству, не вошедшему в части первую и вторую Гражданского Кодекса Российской Федерации. М., 2001. С. 1-262.
18. Трахтенгерц Л.А. Договор коммерческой концессии // Юридический мир. 1997. №4.
19. Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации (изд. 4-е). М., 2002.
20. Гражданское право России. Ч. 2. Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1997.
21. Минеева И. Успех и неуспех франшизы – составляющие очевидны // Бизнес-адвокат. 2000. №6.
22. Гражданское право: В 4 томах. Том 4. /Под ред. Е. А. Суханова. -М.: Волтерс Клувер, 2007.
23. Закон Казахской ССР от 11 июня 1991 года N 657-XII \"О развитии конкуренции и ограничении монополистической деятельности\".
24. Гражданское право: Учеб.: В 3 т. Т. 2. – 4 изд., перераб. и доп. / Е.Ю. Валявина, И.В. Елисеев, и др.; Отв. ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – ТК Велби / Проспект, 2004.
25. Гражданское право: Учебник для вузов. Том II. Издание третье, перераб. и доп. /Под.ред. А.П.Сергеева., Ю.К.Толстого. М.: Проспект, 2001.
26. Дельтей Ж. франчайзинг / Пер. с франц. / Под. ред. В.И.Черенкова. СПБ.: Нева, 2003Дельтей Ж. франчайзинг / Пер. с франц. / Под. ред. В.И.Черенкова. СПБ.: Нева, 2003.
27. Сосна С.А., Васильева Е.Н. Франчайзинг: Коммерческая концессия М.: Академкнига, 2005.
28. “Франчайзинг в Казахстане». Бекнур Кисиков. Алматы, BookinEast,ISBN 9965-452-36-9, 2007.
29. Бобков С.А. Правовое регулирование договора коммерческой концессии в Российской федерации: Дисс. .канд. юрид. наук. Москва, 2004.
30. Бородина Ж.Н. Правовое регулирование коммерческой концессии (франчайзинга): Автореф. дисс. .канд. юрид. наук. Казань, 2005.
31. Сосна С.А. Договор франшизы // Законодательство и экономика. 1996. -№15-16.
32. Тотьев К. Коммерческая концессия. // Известия делового мира. №5-(21), 1999.
33. Новосельцев О. Франчайзинг: история развития, правовое регулирование, оценка // Финансовая газета. 1999. - Май. -№18.
34. Мировая практика развития франчайзинг // Оборудование. 2001. - № 2.
35. Журнал Business Life.Статья «Франчайзинг в Казахстане». Февраль, 2008.