Предыдущая страница реферата | 1  2  3  4  5  6  7  8  9  10 | Следующая страница реферата

В то же время, если в договоре была предусмотрена ответственность за нарушение этого положения (например, неустойка), то такая ответственность может быть применена в отношении стороны, его нарушившей. Если конкретная форма ответственности не была установлена в договоре, то должник может требовать возмещения убытков, которые возникли вследствие нарушения этого условия договора. Примером таких убытков являются дополнительные расходы, которые отсутствовали бы, если бы обязательство исполнялось первоначальному кредитору.

Хотя непосредственными участниками договора факторинга являются финансовый агент и клиент, факторинговые операции были бы невозможны без участия третьего лица (должника). Таким образом можно говорить, что эти операции - трехсторонние.

По общему правилу, установленному ч. 1 ст. 833 ГК РФ, в случае нарушения клиентом своих обязательств но договору, заключенному с должником, последний не вправе требовать от финансового агента возврата сумм, уже уплаченных ему по перешедшему к финансовому агенту требованию, если должник вправе получить такие суммы непосредственно с клиента. Как известно, случаи неисполнения или ненадлежащего исполнения своих обязательств участниками хозяйственного оборота весьма многочисленны, и поэтому вероятность того, что банки или другие финансовые агенты столкнутся с требованиями возврата сумм, достаточно велика. Между тем нельзя не обратить внимания на то обстоятельство, что указанная норма сформулирована недостаточно четко и при ее практическом применении могут возникнуть проблемы.

Так, одним из наиболее распространенных договоров в хозяйственной деятельности является договор поставки. В соответствии со ст. 523 ГК РФ допускается одностороннее расторжение договора поставки без обращения в суд по инициативе покупателя в случае неоднократного нарушения сроков поставки товаров поставщиком. В этом случае покупатель имеет право требовать возмещения убытков, в том числе возврата ранее выплаченных сумм
(предварительной оплаты). При этом неоднократным признается нарушение, которое имело место не менее двух раз.

Допустим, поставщик заключил договор факторинга и передал право требования оплаты поставленных товаров финансовому агенту. В свою очередь покупатель произвел финансовому агенту оплату. После чего поставщик допускает однократное нарушение сроков поставки. Возникает вопрос. с кого покупатель может требовать возврата уплаченных сумм па основании п. 1 ст.
833 ГК РФ.

Формально с финансового агента их получить нельзя, поскольку существует вероятность того, что будет допущена вторая просрочка поставки и тогда можно будет расторгнуть договор по правилам ст. 523 ГК РФ и получить уплаченные суммы с клиента. Единственная возможность состоит в том. чтобы покупатель предъявил иск к поставщику о возврате полученных сумм и в случае отказа в удовлетворении иска или невозможности взыскания этих сумм первый может обратиться напрямую к финансовому агенту. Такая процедура является более сложной и длительной. Представляется, что эти вопросы должны быть решены в законодательстве более четко.

При определенных условиях должник все же вправе требовать от финансового агента возврата полученных им сумм. Так, в соответствии с п. 2 ст. 833 ГК РФ должник, имеющий право получить, непосредственно с клиента суммы, полученные финансовым агентом в результате уступки требования, тем не менее вправе требовать возвращения этих сумм финансовым агентом. Однако в таком случае следует доказать, что финансовый агент не исполнил свое обязательств осуществить клиенту обещанный платеж, связанный с уступкой требования. Такие же последствия будут иметь место, если будет доказано, что финансовый агент произвел такой платеж, зная о нарушении клиентом того обязательства перед должником, к которому относится платеж, связанный с уступкой требования.

Формы ответственности сторон за неисполнение или не надлежащее исполнение договора устанавливаются самими сторонами в договоре. Прежде всего, клиент несет перед финансовым агентом ответственность за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки. В данном случае речь идет об ответственности клиента за передачу им не только действительно существующего, но и юридически действительного требования.
При этом необходимо исходить из того, что клиент как профессионал- предприниматель должен знать, какие действительно требования передаются финансовому агенту и каков их характер. В связи с этим ссылки клиента на то, что он не хотел ввести в заблуждение или не знал о действительном состоянии задолженности, юридического значения не имеют.

Таким образом, поскольку клиент не отвечает перед финансовым агентом за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора третьим липом, то указанный договор можно отнести к аллеаторным (рисковым). Рисковым он является для финансового агента, поскольку клиент не несет ответственности в случае неплатежеспособности должника, если по условиям договора клиент отвечает только за действительность уступаемого требования,

В виде исключения из общего правила в конкретном договор факторинга может быть предусмотрен так называемый безоборотный факторинг, копа клиент вообще не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования, являющегося предметом уступки в случае предъявления его финансовым агентом к исполнению, Вместе с тем возможно и установление оборотного факторинга, когда клиент принимает на себя указанную выше ответственность пополнения обязательств клиента перед финансовым агентом.

ФАКТОРИНГ - КОМПЛЕКСНОЕ РЕШЕНИЕ ДЛЯ РОСТА ВАШЕГО БИЗНЕСА

Факторинг, как и многие другие финансовые инструменты, пришел в
Россию с Запада. Английское слово factoring происходит от factor — комиссионер, агент, посредник — и означает выкуп дебиторской задолженности
Поставщика товаров (услуг) с принятием на себя обязанностей по их взысканию и риска неплатежа. Поставщик продает дебиторскую задолженность (accounts receivable), то есть те суммы, которые покупатели должны фирме, специализированному финансовому институту — факторинговой компании, которая в свою очередь именуется Фактором. Отличие Фактора от других агентов, например от цессионера, в том, что он вступает во владение долгом, то есть
Поставщик теряет права собственности на дебиторскую задолженность.

Факторинг представляет собой разновидность торгово-комиссионной операции, которая включает в себя инкассирование дебиторской задолженности, кредитование оборотного капитала, гарантии кредитных и валютных рисков, а также информационное, страховое, бухгалтерское, консалтинговое и юридическое сопровождение Поставщика.

В зависимости от наличия функции финансирования Поставщика факторинговое обслуживание подразделяется на:

• факторинг с уплатой (with service factoring), который включает получение задолженности, принятие на себя риска неплатежей и передачу средств по мере того, как они выплачиваются Покупателем. В российской практике это называют административным управлением дебиторской задолженностью. В этом случае комиссионное вознаграждение Фактора составляет около 0,5—1% от суммы переуступленной дебиторской задолженности.
Величина комиссии варьируется от общего объема задолженности Поставщика, уменьшаясь с его ростом;

• факторинг с уплатой и финансированием (with service plus finance factoring) включает выплату Поставщику сразу после поставки товаров до 90% от их продажной цены, при наличии накладных, акцептованных Покупателем.
Остаток выплачивается после погашения долга. В этом случае Фактор устанавливает вознаграждение за риск при авансировании (0,5—1,2% от суммы долга) в зависимости от общего количества дебиторов, переданных на факторинговое обслуживание. С ростом количества дебиторов риски Фактора размываются и комиссия снижается. Также Поставщик уплачивает Фактору плату за использование денежных ресурсов, которая на несколько пунктов выше ставки по кредитам. Размер этой платы зависит от срока оборачиваемости дебиторской задолженности Поставщика. В России Фактор обычно требует предоставления оригиналов документов по произведенной поставке (счет- фактура и товарно-транспортная накладная), взимая незначительную комиссию
(порядка 50—70 руб. за счет-фактуру) за регистрацию этих документов. В западной же практике такая составляющая комиссии тоже существует, но часто
Поставщик присылает в факторинговую компанию электронный файл, содержащий книгу продаж за определенный срок, а оригиналы документов по поставкам предоставляются позднее. В операциях внутреннего факторинга обычно участвуют три стороны Поставщик, Покупатель и Фактор. В этом случае схема факторинга выглядит достаточно просто:

Схема факторингового обслуживания

1 — поставка товара на условиях отсрочки платежа;

2 — уступка права требования долга по поставке банку;

3 — выплата досрочного платежа (до 90% от суммы поставленного товара) сразу после поставки;

4 — оплата за поставленный товар;

5 — выплата остатка средств (от 10%, после оплаты покупателем) за минусом комиссии

При покупке счетов факторинговая компания проводит анализ платежеспособности и добросовестности Покупателя, ибо риски Фактора, связанные с неоплатой счетов, относятся именно к Покупателю, а не к
Поставщику. Конечно Фактор производит проверку и Поставщика, так как существует риск предоставления им поддельных документов по поставкам, что может повлечь за собой финансовые потери Фактора. Во избежание появления «плохих долгов» от покупки некоторых счетов или долгов отдельных
Покупателей Фактор может отказаться, либо предложить соглашение о покупке дебиторской задолженности с правом регресса, то есть обратного требования к
Поставщику. В этом соглашении оговариваются срок наступления регресса, на какие долги он распространяется, в какой срок и каким образом происходит его исполнение. В России обычно регресс наступает через 30 дней после истечения отсрочки платежа, но Поставщик имеет возможность с согласия
Фактора продлить отсрочку платежа при наличии объективных трудностей у
Покупателя. Наличие регресса не сводит риски Фактора к нулю, а лишь снижает их. При факторинге с регрессом Фактор не берет на себя кредитный риск, то есть риск неплатежа. Покупателя вообще, а принимает ликвидный риск
— риск неоплаты в срок, что происходит гораздо чаще. Российские покупатели не отличаются четкой платежной дисциплиной, и платеж
Покупателя через 3—5 дней после истечения отсрочки — общепринятая практика.

Стоит отметить, что наличие у Фактора права регрессного требования к
Поставщику несколько снижает для него стоимость факторингового обслуживания
(приблизительно на 15—20%), поэтому для Поставщика имеет смысл переуступать с правом регресса дебиторскую задолженность надежных Покупателей, имеющих хорошую и давнюю кредитную историю, снижая тем самым свои издержки на факторинговое обслуживание.

Факторинг бывает как открытый (disclosed factoring) так и закрытый
(undisclosed factoring). При открытом факторинге дебитор уведомлен о том, что в сделке участвует Фактор, и осуществляет платежи на его счет, выполняя тем самым свои обязательства перед Поставщиком. В случае же закрытого факторинга продавец не хочет раскрывать причин, заставивших его воспользоваться услугами Фактора. Дебитор не ставится в известность о наличии договора факторингового обслуживания и продолжает перечислять средства Поставщику, который в свою очередь индоссирует их в пользу
Фактора. В настоящее время возможность применения закрытого факторинга в российских условиях ограниченна, так как приводит к резкому увеличению рисков Фактора. Глава 43 Гражданского кодекса РФ (ст. 830, п. 1) гласит:
«Должник обязан произвести платеж финансовому агенту при условии, что он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту и в уведомлении определено подлежащее исполнению денежное требование, а также указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж». Обычно процедуру уведомления дебитора о переуступке долга Фактору берет на себя Поставщик, потому что Покупатель воспримет это психологически и технологически проще, нежели получив это уведомление от Фактора. Некоторые Поставщики перед принятием решения о перехо-дe на факторинговое обслуживание беспокоятся о том, что работа Фактора может отразиться на их клиентской базе. На самом деле конфликт между клиентом и дебитором в первую очередь невыгоден
Фактору, потому что его вознаграждение зависит от оборота Поставщика. Для
Покупателя изменяются лишь реквизиты платежного поручения.

Рекомендуем скачать другие рефераты по теме: курсовые, выборочное изложение.





Предыдущая страница реферата | 1  2  3  4  5  6  7  8  9  10 | Следующая страница реферата