Товарищество на вере как субъект гражданского права

| Категория реферата: Рефераты по гражданскому праву и процессу
| Теги реферата: новшество, рассказы
| Добавил(а) на сайт: Aleksandra.

При совместном ведении дел товарищества необходимо единое мнение всех полных товарищей по каждому отдельному вопросу (в частности, для совершения любой сделки независимо от ее условий и формы требуется согласие всех полных товарищей). При несогласии (протесте) хотя бы одного из полных товарищей вопрос считается отведенным, и сделка не подлежит заключению.
Невыполнение кем-либо из товарищей установленной учредительным договором обязанности совместного ведения дел товарищества противоречит интересам товарищества. Поэтому произвольное уклонение от ведения дел товарищества, явное злоупотребление правом голоса (так называемая шикана) должны рассматриваться как нарушение товарищеских обязанностей, так как согласно п. 1 ст. 73 ГК РФ каждый участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора.
Следовательно, на каждом из полных товарищей лежит ответственность за убытки, возникшие вследствие произвольного (полного или частичного) уклонения от совместного ведения дел товарищества. Участие в ведении дел товарищества, когда учредительным договором установлен совместный порядок их ведения, является обязанностью каждого из полных товарищей6.

При совместном ведении дел товарищества полные товарищи сообща (вместе, с общего согласия) должны совершать и все процессуальные действия
(предъявлять иски в судебные органы, отвечать по предъявленным к товариществу искам, выдавать доверенности на ведение дел в суде, арбитражном и третейском судах и т.д.).

Право выдачи доверенности на ведение дел товарищества принадлежит не только всем полным товарищам вместе (если по учредительному договору кто- либо из них с общего согласия не устранен от ведения дел товарищества), но и каждому в отдельности, поскольку согласно ч. 1 п. 1 ст. 72 ГК РФ каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества единолично.

Если ведение дел товарищества поручается его полными товарищами одному или некоторым из них, остальные участники товарищества для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника
(участников), на которого (которых) возложено ведение дел товарищества (ч.
3 п. 1 ст. 72 ГК РФ). Как правило, назначение уполномоченного происходит при заключении учредительного договора товарищества, однако можно сделать это и впоследствии при наличии особого (именно по этому поводу) соглашения товарищей в порядке изменения содержания учредительного договора или на основании судебного решения в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 72 ГК РФ.

Определение объема прав и обязанностей уполномоченного товарища зависит от решения полных товарищей. Его положения включаются в текст учредительного договора и закрепляются в особой доверенности.

Доверенность, выдаваемая уполномоченному лицу товариществом, во всех случаях должна быть подписана всеми полными товарищами, за исключением того из них, на чье имя доверенность выдается (поскольку последний, чтобы действовать от своего имени, в полномочии других товарищей не нуждается).
Свое участие в сделке от имени товарищества уполномоченный может зафиксировать выражением: "за себя лично и по доверенности таких-то" или в преамбуле какого-либо договора указать: "Полное товарищество такое-то
(фирменное наименование) в лице такого-то (фамилия, имя, отчество уполномоченного товарища), действующего на основании учредительного договора и по доверенности таких-то (перечислить)..."7.

С поручением ведения дел товарищества одному или нескольким товарищам остальные товарищи от ведения дел товарищества устраняются. Уполномоченные товарищи должны действовать в рамках предоставленных им полномочий, которые могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких полных товарищей при наличии серьезных к тому оснований, а именно: а)вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей; б)вследствие обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел товарищества.

Возможны и иные причины, которые не указаны в законе (п. 2 ст. 72 ГК
РФ), но судом могут быть признаны достаточно вескими. Истец (истцы) должен доказать предъявляемые обвинения.

При поручении ведения дел товарищества нескольким полным товарищам следует конкретизировать их задачи: либо определить для каждого особую сферу действий (в этом случае ни один из них не вправе будет вмешиваться в работу других уполномоченных), либо предоставить всем уполномоченным одинаковые права (с тем, чтобы каждый из них действовал самостоятельно, независимо от других), либо уполномочить всех действовать сообща. Все эти вопросы должны быть оговорены в учредительном договоре и в выдаваемых доверенностях.

Решение вопроса о ведении дел в товариществе это "внутреннее" дело самого товарищества, поэтому положения учредительного договора, ограничивающие полномочия его участников, не влияют на отношения данной организации с третьими лицами. Исключение составляют случаи, когда товарищество может доказать, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени этой организации (ч. 4 п. 1 ст. 72 ГК РФ).

На практике могут возникнуть ситуации, когда товарищу, не имеющему полномочий, необходимо предпринять в общих интересах (в интересах товарищества) за свой счет некоторые действия. Несовершение им этих действий в данный момент повлечет невыгодные для товарищества последствия, например, имущественный ущерб, привлечение к ответственности (с возмещением убытков, уплатой неустойки и т.д.). Здесь мы имеем дело с ведением дел товарищества без поручения. Исходя из общих правил представительства (ст.
182, 183 ГК РФ), при отсутствии полномочий действовать от имени товарищества или при превышении таких полномочий упомянутая сделка должна считаться заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если остальные товарищи впоследствии прямо не одобрят ее. Последующее одобрение сделки всеми полными товарищами создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения. Одобрение действий без поручения может последовать, если действие неуполномоченного товарища было объективно необходимо, целесообразно и совершено в интересах товарищества. Товарищ имеет право требовать вознаграждения за совершенные без поручения действия, если это предусмотрено в учредительном договоре (в данном случае, на наш взгляд, неприменимы правила ст.980-985 ГК РФ, поскольку товарищ действовал не в чужих интересах, а в интересах товарищества, участником которого он сам является).

По-видимому, следует законодательно закрепить срок действия полномочия наведение дел товарищества и более подробные основания его прекращения.
Пункт 2 ст. 72 ГК РФ следует, на наш взгляд, изложить в следующей редакции:

"Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, сохраняют свою силу в полном объеме: а)до прекращения (по причине реорганизации или ликвидации) существования товарищества, за исключением случаев отказа уполномоченного лица (лиц) отведения дел товарищества по уважительной причине, принятой остальными товарищами или (в случае спора) установленной судом, б)до прекращения их судом по требованию одного или нескольких участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований: вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей, или обнаружившейся неспособности его (их) к разумному ведению дел, или иных оснований, признанных судом. На основании судебного решения в учредительный договор вносятся необходимые изменения".
В основании этого предложения по внесению изменений в действующее гражданское законодательство лежит то общее начало договорного права, по которому отмена или изменение содержания учредительного договора может последовать только с общего согласия всех его участников, а не произволу одного из них, или по решению суда в случае спора между товарищами. Тем самым будет придана наибольшая устойчивость взаимоотношениям товарищей.

Под ведением дел товарищества понимают совершение различного рода действий юридического и фактического характера, которые необходимы как для поддержания существования и деятельности товарищества, так и для достижения его целей. Эти действия могут быть связаны с внутренними и внешними (при установлении юридической связи товарищества с третьими лицами) отношениями такой организации.
Определяя правила ведения дел для товариществ полного и на вере, законодатель исходит из предположения, что если существует общность обособленного имущества (складочный капитал) и общность цели (извлечение прибыли из предпринимательской деятельности), то должно быть единство и в области суждений и действий участников товарищества. Следовательно ст. 72
Гражданского кодекса РФ устанавливает, что каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества (это общее правило), если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручается кому-то из них. Аналогичный порядок ведения дел товарищества на вере его полными товарищами закреплен в ст. 84 ГК РФ, причем указывается, что вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени, не имея доверенности, также они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел.

Заключение

Товарищество на вере (исконно русское название) или коммандитное товарищество (международное название) является по сути разновидностью полного товарищества, в которой допускается использование капитала не только полных товарищей, но и сторонних лиц (вкладчиков). К товариществу на вере применяются положения законодательства о полном товариществе, поскольку это не противоречит специфическим правилам о товариществе на вере.

Единственным учредительным документом товарищества является учредительный договор.

Законодательство императивно предусматривает необходимость наличия складочного капитала товарищества, но не содержит требований к его минимальному размеру и соотношению долей участия полных товарищей и вкладчиков (в товариществах на вере).
Управление делами товарищества осуществляется по общему согласию всех полных товарищей, то есть единогласно, если учредительным договором не предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов.

Коммандитное товарищество (на вере) - товарищество, в котором наряду с
"полными товарищами" - участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и при недостаточности имущества товарищества солидарно отвечающими по его обязательствам всем своим имуществом, имеется один или несколько участников ("вкладчиков" или
"коммандитистов"), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

По тем же причинам, что и полные товарищества, товарищества на вере не получили широкого распространения в России, хотя эта форма вполне могла бы использоваться при создании совместных предприятий с иностранным участием.

Следует обратить внимание на процедуру создания коммандитного товарищества. По общему правилу товарищество на вере создается посредством заключения его участниками учредительного договора, подписанного всеми полными товарищами и всеми вкладчиками. Между тем согласно ст.83 и 85 ГК РФ учредительный договор о создании коммандитного товарищества подписывается только полными товарищами. Внесение вкладчиком имущественного взноса в уставный капитал товарищества удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.

В соответствии с п.6 ст.2 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. "О налоге на прибыль предприятий и организаций" с последующими изменениями и дополнениями средства, зачисляемые в уставные фонды предприятий его учредителями в порядке, установленном законодательством, не подлежат налогообложению. При этом вкладчик имеет право забрать свой вклад из имущества товарищества в порядке и на условиях, определенных договором.
Конечно, прибыль, полученная вкладчиком от деятельности товарищества, в установленном порядке подлежит налогообложению. И все же форма коммандитного товарищества, где полным товарищем является коммерческое юридическое лицо, а вкладчиком - любое лицо, оказывается очень удобной для желающих с минимальными затратами предоставить коммерческий кредит.

Участникам товарищества на вере следует помнить, что по выбытии всех вкладчиков товарищество ликвидируется либо преобразуется в полное товарищество. Однако коммандитное товарищество сохраняется, если в товариществе остались один полный товарищ и один вкладчик. Единственный вопрос, который в этой ситуации остается открытым - с кем будет заключен учредительный договор товарищества на вере, если полный товарищ остался в единственном числе, а вкладчик стороной по договору не является?

На наш взгляд, следует внести поправку в законодательство и указать, что в подобных случаях учредительным документом коммандитного товарищества является устав, утвержденный оставшимся полным товарищем, либо установить, что учредительный договор товарищества на вере должен быть заключен между всеми участниками, как полными товарищами, так и вкладчиками.
Порядок создания и деятельности полных и коммандитных товариществ регулируется ст.66-86 ГК РФ.

Нормативно-правовые акты