Предыдущая страница реферата | 8  9  10  11  12  13  14  15  16  17  18 | Следующая страница реферата

RTF (28K)

HTML (48K)
| |
|© «Кирилл и Мефодий», 1998–2000. © «Двасолнца», дизайн 1999. |
| |

Распространение и влияние или рецепция? Обычно употребляются обе эти формулы, но нельзя сказать, что одна из них говорит о большей степени романизации, чем другая. Важны лишь число исключений или объем той части местного права, которую римское право в случае необходимости заменяет на основе властных предписаний или убеждений.

Во Франции, например, римское право повсюду было принято в качестве "писаного разума" в силу его авторитета, а не потому, что за ним стоят какие – то властные начала.

В Священной империи римское право было реципировано в принципе и, таким образом, применялось как действующее право за исключением некоторых областей, где рецепции не было и римское право имело лишь значение "писаного разума"; так было в швейцарских кантонах, в странах, где сохранило свое действие "Саксонское зерцало". Что же касается фактического влияния римского права, то между этими частями империи нет большой разницы. То же самое можно сказать об Испании, где римское право было реципировано в Каталонии, а в Кастильии Леоне действовало лишь в качестве "писаного разума".

Иной была ситуация в Германии и Италии. Здесь не существовало никаких процедур, позволявших установить содержание обычаев, и от судей нельзя было ожидать их достаточно полного знания. В Италии в

XIII веке прибегали к помощи странствующих судей, которых специально искали за пределами страны, полагая, что они будут беспристрастны и независимы. В Германии в XIV веке сложилась практика, приводящая к аналогичным результатам, - так называемая пересылка дел. Чтобы обеспечить надлежащее решение, дело посылали в один из университетов, расположенных далеко от суда, и получали от него ответ, как следует поступать. Подобная практика обеспечивала преобладание римского права, ибо дело в итоге решалось на основании не местных обычаев, а на "общем мнении сведущих".

Нам осталось рассмотреть роль законодательства в рассматриваемый период. Согласно представлениям, господствовавшим в средние века, право существовало независимо от приказов властей; суверен не был уполномочен ни создавать, ни изменять право. Он выполнял чисто административные функции; он мог вмешиваться только в целях организации и облегчения отправления правосудия, помогать формулированию права, которое он не создавал. Строго говоря, суверен не создавал сам законы. Он издает лишь указания по применению принципов права, которое создано независимо от него другими источниками.

Школа естественного права в XVIII веке порывает с этой традиционной концепцией. Она далека от того, чтобы признавать всемогущего суверена и считать законами приказы, принятые им единолично. Но она готова видеть в нем законодателя; она признает за ним полномочия изменять право для исправления прошлых ошибок и придавать авторитет нормам, полностью соответствующим естественному праву. Под влиянием этих идей страны Европейского континента стали ориентироваться на новую форму кодификации, весьма отличавшуюся от предыдущих компиляций. Кодификация подводит нас к новому периоду в истории романо – германской правовой семьи, к периоду, когда функции создания и развития права осуществляет главным образом законодатель.

Кодификация – это техника, которая позволяла осуществить замыслы школы естественного права, завершить многовековую эволюцию правовой науки, четко изложив, в отличие от хаоса компиляций Юстиниана, право, соответствующее интересам общества. Кодификация положила конец многочисленным юридическим архаизмам, правовому партикуляризму, множественности обычаев, мешавшей практике. Всем этим кодификация отличалась от официальных или частных компиляций предыдущих веков, которые могли вносить в право иногда полезные, но лишь частичные изменения, которые ни охватом проблем, ни масштабами применения не могли удовлетворить запросы школы естественного права.

Кодификация и все последующее законодательное развитие повлекли за собой законодательный позитивизм и одновременно юридический национализм, в котором могла, казалось, потонуть идея о существовании юридической общности между европейскими нациями и романо – германской правовой семьей. Во всех европейских странах право отождествлялось с приказами суверена, но перестало отождествляться со справедливостью.

Подобное изменение позиции проявилось в каждой стране лишь после проведения национальной кодификации. Сами же кодексы, напротив, часто вырабатывались на основе сравнительного права, а иногда в качестве образцов для тех или иных кодексов использовались и кодексы других стран. Эта практика свидетельствует о родственности правовых систем, составляющих романо – германскую правовую семью.

Определенные изменения, направленные на изменение системы, возникают сначала в одной стране или группе стран и лишь затем либо воспринимаются семьей в целом, либо отвергаются ей. Поэтому всегда существует известный разрыв между правовыми системами, входящими в семью. Право какой – либо страны, в которой проведен известный эксперимент или восприняты новые тенденции, может оказаться в какой – то момент в положении вырвавшегося вперед по отношению к другим странам. И в каждый из этих моментов встает вопрос, на подорвано ли единство семьи. Все зависит от того, воспримут другие страны изменения, внесенные в право данной страны, или нет, откажется сама страна от проводимого ею эксперимента, чтобы вернуться в рамки традиции, или нет.

Каждая из правовых систем континента по - своему оригинальна.

Однако не следует переоценивать имеющиеся между ними различия. В конечном счете их сходство весьма велико, особенно если рассматривать системы в целом. Поэтому без всякого опасения мы можем говорить о романо – германской семье, отказавшись от поисков в ней подгрупп.

Таковые могут быть обнаружены, но лишь на уровне одной или нескольких отдельных отраслях права.

Правовые системы романо – германской семьи по содержанию существенно отличаются друг от друга, и особенно их публичное право, что связано с различиями в политической ориентации и степени централизации. Некоторые отрасли частного права также отражают разные подходы или уровни развития. При всех этих расхождениях материально – правовых норм правовые системы, которые мы рассматриваем, благодаря их структуре могут быть сближены и объединены в одну семью.

Сходства или различия структуры следует, однако, рассматривать еще с другой точки зрения: как понимается сама правовая норма, ее значение, природа и характер. Этот аспект выявляет один из важнейших элементов единства романо – германской правовой семьи при всей ее географической протяженности.

Единый подход к норме прав и тому месту, которое она призвана занимать по отношению к принципам права, с одной стороны, и решению конкретных дел, с другой, - эта одна из основополагающих черт, обусловливающих общность взглядов и мышления юристов всех романо – германских стран. Подход к правовой норме предопределил, в частности, господствующую в настоящее время в этой семье теорию источников права.

Изложить принятую в романо – германской правовой семье теорию источников права – нелегкое дело. Правовые системы, составляющие романо – германскую семью, многочисленны, и каждая из них имеет свои специфические по сравнению с другими черты. Способ, с помощью которого дается ответ на этот вопрос, может зависеть от отрасли права, в отношении которой он поставлен.

В современных условиях в странах романо - германской правовой семьи считается, что для юриста лучшим способом установления справедливого, соответствующего праву решения является обращение к закону. Эта тенденция восторжествовала в XIX веке, когда почти во всех государствах романо – германской правовой семьи были приняты кодексы и писаные конституции.

Изданные органами законодательной власти или администрацией нормы "писаного права", которые юристам предстоит толковать и применять для вынесения решения в каждом конкретном случае, составляют в странах романо – германской правовой семьи определенную иерархическую систему.

На верхней ступени этой системы стоят конституции или конституционные законы. Во всех странах данной правовой семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается особый авторитет.

В наши дни существует отчетливое стремление повысить ценность конституционных норм, усилив их практическое значение как норм , стоящих над обыкновенными законами.

Конституционные законы по значению сравнимы с ролью международных конвенций.

Рекомендуем скачать другие рефераты по теме: загадки с ответами, доклад по обществознанию.





Предыдущая страница реферата | 8  9  10  11  12  13  14  15  16  17  18 | Следующая страница реферата