Предыдущая страница реферата | 1  2  3  4  5 | Следующая страница реферата

Для установления обычая делового оборота необходимо наличие: а) сложившегося, то есть постоянного и достаточно определенного в своем содержании, б) широко применяемого, в) не предусмотренного законодательством правила поведения в какой-либо области предпринимательства. Обычаем не может считаться порядок взаимоотношений между отдельными предпринимателями, который может быть целесообразным, однако общим правилам обычая не отвечает. Понятие области предпринимательства следует толковать достаточно широко: это может быть и отрасль экономики, и отдельные ее подотрасли, возможны также и межотраслевые обычаи делового оборота.

Обычай делового оборота не обязательно должен быть зафиксирован в определенном документе, хотя нередко такие документы имеются. Национальные Торгово-промышленные палаты изучают существующие обычаи и публикуют их для сведения заинтересованных лиц. В РФ публиковались сборники обычаев многих морских портов и обычаев в области внешней торговли. Письменным подтверждением обычаев могут быть условия публикуемых примерных договоров (см. п. 2 ст. 427 ГК и коммент. к ней). В иных случаях стороны вправе доказывать наличие обычая и, напротив, оспаривать его существование, используя любые допускаемые правом доказательства.

Во многих статьях ГК говорится о применении обычаев делового оборота, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями связывающего стороны обязательства (ст. 309, 311, 314, 315). Применение обычаев предусматривается отдельными нормами и других действующих в РФ актов, в частности ст. 134 - 135 КТМ. Обычаи делового оборота должны приниматься во внимание также при толковании условий договора (см. ст. 431 ГК и коммент. к ней).

Система законодательства достаточно консервативна и объективно не может успеть за развитием общественных отношений. Поэтому государство регулирует лишь наиболее важные и ценные из них. Все остальные самостоятельно регулируются участниками имущественных отношений на основе договоров, сделок и т. д. Однако сами субъекты всегда полно и исчерпывающе регулируют такие взаимоотношения. Но как быть при возникновении спора по поводу отношений, не урегулированных нормами гражданского права, договором и т. д. ? В подобных случаях возникает необходимость применения закона, регулирующего сходные отношения по аналогии.

Применение закона по аналогии допускается, если: отношение, по поводу которого возник спор, не урегулировано непосредственно нормами права или договором между сторонами; имеется законодательный акт, который регулирует сходные отношения и потому может быть применен к спорному случаю.

На практике нередки случаи, когда вообще отсутствует закон, регулирующий даже сходные ситуации, вследствие чего невозможна аналогия закона. В таких случаях суд должен исходить из общих начал и смысла законодательства, то есть принципов, что называется аналогией права.

ГК РФ в отличие от ГК 1964 г. устанавливает правила применения гражданского законодательства в случае пробелов в законодательстве. Такие пробелы восполняются путем применения:

а) закона, регулирующего сходные отношения (аналогия закона) (см. ст. 288 ГК и коммент. к ней);

б) общих начал (см. ст. 1, 2 ГК и коммент. к ним) и смысла гражданского законодательства (аналогия права), требований добросовестности, разумности и справедливости.

2. 2. Основные принципы уголовного права

ПРИНЦИП - это в буквальном значении ОСНОВА, ПЕРВО-НАЧАЛО. Применительно к уголовному праву - это основное, исходное положение, основное правило, основная идея.

ПРАВОВЫЕ ПРИНЦИПЫ - это ЗАКРЕПЛЕННЫЕ В ПРАВЕ ИДЕОЛОГИЧЕСКИЕ, ПОЛИТИЧЕСКИЕ И НРАВСТВЕННЫЕ НАЧАЛА (РУКОВОДЯЩИЕ ИДЕИ), ОПРЕДЕЛЯЮЩИЕ НАПРАВЛЕННОСТЬ, ХАРАКТЕР, ОСНОВАНИЕ И ОБЪЕМ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОБЩЕСТВЕННЫХ ОТНОШЕНИЙ.

Различные отрасли права регулируют различные общественные отношения, ставят перед собой различные задачи, используют при этом различные по характеру меры государственного принуждения. В соответствии с этим существуют отраслевые, межотраслевые и общие принципы права.

К общим принципам Российского права относятся: возможность юридической ответственности только за конкретное правонарушение, соблюдение прав и свобод граждан, патриотизм, демократизм, гуманизм, законность, неотвратимость ответственности, эффективность мер государственной ответственности.

Сфера общественных отношений, связанных с преступлением и ответственностью за него, регулируется уголовным правом, уголовно-процессуальным правом и уголовно-исполнительным правом. Всем эти отраслям права присущи сходные черты методов правового регулирования, обусловленные спецификой используемых в этой сфере мер государственного принуждения, то есть уголовного наказания. В соответствии с этим к межотраслевым принципам, распространяющимся на указанные отрасли права, следует отнести: неотвратимость наказания за совершенное преступление, участие общественности в отправлении правосудия, совпадение морально-политической и юридической оценок явлений и понятий.

Специальными принципами уголовного права, или отраслевыми, являются следующие принципы: законности, равенства граждан перед законом, вины, справедливости, гуманизма.

Рассмотрим каждый из них.

ПРИНЦИП ЗАКОННОСТИ.

Уголовное законодательство Российской Федерации состоит из Уголовного кодекса Российской Федерации. Кодексов субъектов Федерации нет.

Новые законы, предусматривающие уголовную ответственность, подлежат обязательному включению в уголовный кодекс, и только тогда они имеют юридическую силу. Это означает, что ни один уголовный закон не может действовать отдельно от Уголовного кодекса.

Уголовный кодекс России основывается на Конституции Российской Федерации, и его положения не могут находиться в противоречии с основным законом государства.

Так, впредь до отмены смертной казни на основании требований ст. 20 Конституции этот вид наказания может устанавливаться только за особо опасные преступления против жизни человека.

Не допускается применение закона по аналогии, которая использовалась в уголовном праве СССР до 1958 года. По аналогии какое-либо деяние, прямо не предусмотренное уголовным кодексом, но признаваемое партией и государством общественно опасным, могло повлечь уголовную ответственность за деяния, сходные по объективным признакам с преступлением, описанным в кодексе. Это могло выглядеть, как в известном анекдоте про женскую логику. "Муж говорит жене: "Ты сказала неправду. " Жена: "Ах, я говорю неправду, значит я вру, значит я брешу. Брешут только собаки. Граждане судьи, привлеките его к ответственности за оскорбление, потому что он назвал меня сукой". И привлекали.

Применение аналогии порождало много злоупотреблений и произвола.

Статья 54 Конституции указывает, что "никто не может нести ответственность за деяние, которое в момент его совершения не признавалось правонарушением. " В уголовном праве есть норма закона, гласящая о том, что закон обратной силы не имеет.

Принцип равенства граждан перед законом.

Лица, совершившие преступление, перед законом равны. Они подлежат ответственности независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям и партиям. Преступники подлежат уголовной ответственности на равных основаниях в рамках требований закона. Они могут быть освобождены от уголовной ответственности или наказания только по основаниям, предусмотренным уголовным законом.

Рекомендуем скачать другие рефераты по теме: объект реферата, реферат обслуживание.





Предыдущая страница реферата | 1  2  3  4  5 | Следующая страница реферата