Предыдущая страница реферата | 1  2  3  4  5 | Следующая страница реферата

Кроме науки, сторонниками объединения гражданского и торгового права, а вместе с ним и судебного процесса выступало государство, желавшее укрепить свою власть и наконец поставить под контроль все более набиравших силу предпринимателей. Но если во Франции гражданский и торговый кодексы создавались государственной властью как относительно самостоятельные законодательные акты, то в Германии, принявшей кодексы с аналогичными названиями значительно позднее (почти через сто лет), был избран иной подход. Нормы торгового кодекса (уложения) были соподчинены с нормами гражданского кодекса (уложения) как специальные и общие. В те же времена происходило объединение государственного (гражданского) и торгового правосудия.7

Разумеется, и во Франции, и в еще большей степени в Германии под воздействием набиравшей силу школы пан-дектного права в законодательных актах произошло переплетение многих институтов гражданского и торгового права, права материального и процессуального. Так, ценная бумага, изначально зародившаяся в торговом праве как особого рода документ — доказательство, была причислена к вещам, в понимании права гражданского. В частности, при всей условности такого решения к документам стали применяться нормы о вещах.8

Российское право, находясь под влиянием то французской, то немецкой доктрины, до известных событий октября 1917 года еще признавало относительную самостоятельность торгового права от гражданского. В советский же период, в основном по политическим причинам, гражданское право полностью поглотило право предпринимательское, включив соответствующие правовые институты, в том числе и ценные бумаги непосредственно в гражданский кодекс. В настоящее время под влиянием нужд коммерческого оборота многие, казалось бы, устоявшиеся институты гражданского права уточняются, а порой и изменяются в специальных законах.

10. Итак, институт ценных бумаг, как и многие иные правовые институты, балансировал на стыке экономики и права, гражданского и торгового права, гражданского и торгового процесса, правовой науки и практики.

В последнее время еще одним фактором, все более интенсивно влияющим на развитие этого института, стали политико-философские идеи гумманитаризации права. В демократическом обществе государство, перераспределяя риски между участниками экономических отношений, возлагая на них, например, бремя дополнительных затрат, обязано действовать гуманно, то есть справедливо и разумно, рассматривая права и свободы каждого человека и гражданина в качестве наивысшей ценности. В частности, государство обязано устанавливать баланс интересов всех участников экономических отношений, действуя соразмерно и обоснованно. Такой подход находит все большее отражение в постановлениях Конституционного суда России, а применительно к ценным бумагам наиболее заметен при регулировании выпуска и обращении эмиссионных и инвестиционных ценных бумаг. Предоставление преимуществ, содержащихся в ценной бумаге, лишь одному из участников экономических отношений должно быть сбалансировано по отношению к интереса и правам его контрагента.

Влияние столь многих процессов на развитие юридического понятия ценной бумаги и обусловило его спорное восприятие учеными и практиками.

11. Думаю, что первоначальное юридическое (доказательственное) значение ценной бумаги для экономического оборота в своей основе сохранено и в наши дни, несмотря на те изменения, которые этот институт претерпевал под воздействием приведенных и многих других факторов9. Законодатель, как уже отмечалось, поднимая определенные правила поведения до уровня закона, перераспределяет между участниками экономических отношений риски, бремя несения затрат и обеспечивает силой государства исполнение избранных им правил.

Введение особого документа, названного впоследствии ценной бумагой, в коммерческий оборот позволило перераспределить между его участниками не только бремя доказывания достоверности соответствующего права, но и определенные, связанные с реализацией права, риски, лежащие как на кредиторе, так и на должнике.10

Как и всякий документ, ценная бумага является средством доказывания определенных фактов (стороны долгового обязательства, его содержание и др.). Составление документа в особой, заранее определенной и потенциально общеизвестной форме, в соответствии со специфическим порядком повышает доверие участников оборота к достоверности содержащейся в таком документе информации. Поэтому такая информация о праве, «фиксируемая» официально особым образом, как на бумажном, так и электронном носителях, является, пока не доказано иное, публично достоверной."

Наличие бумаги, конечно же, само по себе не может заменить воплощенную в ней ценность, однако она повышает вероятность получения ценности в сравнении с другими видами доказательств управомоченности. Вероятность эта повышается за счет снижения юридических рисков, возникающих при взаимодействии кредитора (обладателя права требования) и должника (обладателя «истинной ценности»). В случае отказа должника от добровольного исполнения использование ценной бумаги повышало шансы кредитора, если бы он прибег к помощи государства за принудительным исполнением. Ценная бумага облегчала жизнь и должнику, ограждая его от необоснованных притязаний кредитора.

Доказательственная сила ценной бумаги обеспечивалась установлением определенных правил ее выпуска («эмиссии») и оборота. В частности, для укрепления доказательственной силы ценной бумаги и, следовательно, для повышения вероятности получения ценности против предъявления документа необходимо было ограничить возражения должника, которые он вправе был выставить в отношении кредитора применительно к условиям исполнения долга. Ограничение возражений снижало процессуальный потенциал должника, лишало его возможности предъявить

7 Позицию автора подробнее см.: Основные правовые системы в сфере коммерческого права: Бушев А. / Юрист и бухгалтер. 2004. № 1 (14), Бу-шев А.Ю., Макарова О.А., Попондопуло В.Ф. Коммерческое право зарубежных стран. — СПб., — 2003.

8 Позицию автора по этому вопросу см.: Виндикация бездокументарных ценных бумаг: теория и судбено-арбитражная практика: Бушев А.Ю. // Арбитражные споры. — 2003. — № 2(22).

9 Перечень приведенных в работе явлений, повлиявших на развитие института ценных бумаг, может быть продолжен и далее. Это и глобализация, востребовавшая гармонизацию правовых понятий, и сопутствующая ей техническая революция, электронная торговля, способствовавшая электронной дематериализации ценных бумаг, некоторые политические процессы и т.д. Подробнее см. мою работу Международный рынок ценных бумаг // Международное коммерческое право. Общая и особенная части. /Под ред. проф. Попондопуло В.Ф. — М., 2004.

10 См.: Агарков М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994; Позицию автора см.: Коммерческое право. Часть 1.: Учебник / Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. — 3-е изд. — М., 2002. — С. 230-249.

" Подробнее позицию автора см.: Бушев А.Ю. Об абстрактности обязательства из ценной бумаги // Актуальные проблемы науки и практики коммерческого права. Сборник научных трудов. — СПб., — Выпуск 2. 1997. — С. 30-37.

в случае спора о содержании долга (права требования) дополнительные доказательства в отношении обстоятельств, неизвестных новому кредитору. Ценная бумага являлась единственным и достаточным доказательством условий воплощенного в ней долга. Поэтому для оценки потенциальным кредитором — приобретателем права требования, возможных возражений (шансов на получение ценности) они указывались в тексте бумаги либо иным образом доводились до неограниченного круга заинтересованных лиц (например, через установление унифицированных правил в законодательстве, через средства массовой информации применительно к конкретному должнику и т.д.).

12. Но все же, каким же образом применение законодателем института ценных бумаг может способствовать повышению объема рефинансирования ипотечных кредитов? Как следует из приведенного выше краткого экскурса в правовую теорию ценных бумаг, рассматриваемый институт за счет снижения юридических рисков способствует повышению доверия приобретателя ценной бумаги к вероятности удовлетворения его имущественного интереса.12

Кроме того, в набор прав, удостоверяемых рассматриваемыми ипотечными ценными бумагами, включено право на определенный, обеспечивающий исполнение имущественный комплекс. Вероятно, по замыслу законодателя, средства на рефинансирование будут предоставляться активнее при применении еще одной обеспечительной конструкции. Снижение риска невыплат по ипотечным ценным бумагам за счет предоставления особого обеспечения (ипотечного покрытия, государственных гарантий и др.) должно привлечь инвесторов. Приобретатели ипотечной ценной бумаги будут знать, что удовлетворение их требования в суде дополнительно обеспечено специальным имущественным комплексом.

Можно предположить, что в структуре инвестиционной привлекательности ипотечные ценные бумаги займут место между корпоративными и государственными ценными бумагами. По корпоративным бумагам обычно процент доходности выше, но и выше риск его неполучения и утраты вложенных средств. По государственным ценным бумагам риск ниже за счет обеспечения выплат государственным имуществом, но и ниже доходность.13

13. Рассмотрим теперь некоторые юридические особенности ипотечных ценных бумаг.

Закон, как следует из его названия, является специальным законом о ценных бумагах. Поэтому, вводя в российский оборот новые виды ценных бумаг, законодатель в полной мере удовлетворил требования ст. 143 ГК. В соответствии с названной нормой документы могут быть квалифицированы в качестве ценной бумаги только в законе о ценных бумагах или в установленном им порядке.

Ипотечный сертификат участия — именная ценная бумага, удостоверяющая долю ее владельца в праве общей собственности на ипотечное покрытие право требовать от выдавшего ее лица надлежащего доверительного управления ипотечным покрытием, право на получение денежных средств, полученных во исполнение обязательств, требования

по которым составляют ипотечное покрытие, а также иные права, предусмотренные Законом (ст. 2). Эта ценная бумага является бездокументарной, не эмиссионной (хотя и инвестиционной), вещно-правовой, непроцентной. С точки зрения юридической, право владельца такой бумаги на специальный обеспечивающий имущественный комплекс (ипотечное покрытие) осуществлена через применение режима общей долевой собственности. В соответствии с п. 1 ст. 20 Закона каждый ипотечный сертификат участия удостоверяет одинаковый объем прав, в том числе на одинаковую долю в праве общей собственности на ипотечное покрытие.

Ипотечный сертификат участия призван, как представляется, стимулировать кредиторов по ипотечным кредитам, обладателей иных ценностей формировать ипотечное покрытие. Для решения задачи рефинансирования создание, а затем и управление ипотечным покрытием имеет для владельца ипотечного сертификата участия (банка) как минимум два преимущества. Во-первых, он может получить средства на рефинансирование непосредственно от доверительного управляющего. Во-вторых, средства могут быть получены от возмездной реализации этой ценной бумаги, например ипотечному агенту или же в результате займа, обеспеченного ценной бумагой. Ипотечный сертификат участия является в большей мере продуктом однозвенной (германской) системы рефинансирования, хотя может использоваться и при двухзвенной системе для формирования ипотечного покрытия, обеспечивающего в последующем исполнение обязательств по соответствующим облигациям.

Рекомендуем скачать другие рефераты по теме: реферат на тему современные, шпори по математиці, менеджмент.





Предыдущая страница реферата | 1  2  3  4  5 | Следующая страница реферата